Хозяйственные товарищества ─ одна из древнейших форм организации бизнеса, уходящая своими корнями в семейное предпринимательство. По мере развития общественных отношений члены семьи заменялись другими участниками общего дела ─ товарищами. Позже товарищеские объединения дополнили вкладчики, получавшие за свои вклады определенный процент.

Понятие хозяйственного товарищества

В законодательстве нет специального определения понятия «хозяйственное товарищество», но в нем содержится совместное определение хозяйственных товариществ и обществ. Хозяйственным товариществом является корпоративная коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

(Использование выражения «коммерческие хозяйственные товарищества» является избыточным, поскольку всякое хозяйственное товарищество является коммерческим «по определению»).

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в т. ч. товарищества собственников жилья.

Хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, государственные и муниципальные унитарные предприятия ─ это разные организационно-правовые формы, в которых могут создаваться юридические лица, являющиеся коммерческими организациями.

Имущество хозяйственных товариществ, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное в процессе деятельности, принадлежит хозяйственным товариществам на праве собственности.

Хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций, различие которых проявляется в том, что хозяйственные товарищества прежде всего представляют собой объединение профессионального опыта предпринимателей, в то время как хозяйственные общества – это прежде всего объединение (концентрация) капиталов различных лиц.

Хозяйственные товарищества как объединение профессионального опыта предпринимателей не следует путать с объединением трудовых (производственных) способностей граждан, которое возможно в рамках производственного кооператива. Говоря о хозяйственных товариществах как об объединении профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности, следует учитывать, что названная организационно-правовая форма не исключает объединения капиталов. В хозяйственном товариществе объединение профессионального опыта является первичной целью объединения предпринимателей, которая не запрещает объединение капиталов названных лиц.

В свою очередь для хозяйственных обществ первичной целью объединения является концентрация капитала, наличие которой также не исключает объединение профессионального опыта предпринимателей.

Названные различия между хозяйственными товариществами и обществами являются существенными и предопределяют особенности правового регулирования соответствующих аспектов правового положения хозяйственного товарищества и общества, на что будет указано ниже.

Хозяйственные товарищества. Правовое положение хозяйственных товариществ определяется нормами ст. 66-86 ГК РФ.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества) (п. 3 ст. 66 ГК РФ).

Полным товариществом признается организация, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Из приведенного легального определения полного товарищества можно выделить следующие его существенные признаки.

Во-первых , участники полного товарищества, именуемые полные товарищи, могут быть исключительно лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью, т.е. индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ч. 5 ст. 66 ГК РФ). Установления данного правило предопределяется особенностью хозяйственного товарищества как объединения профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности. Если хозяйственное товарищество представляет собой объединения профессионального опыта предпринимателей, то, следовательно, объединяться в рамках хозяйственного товарищества могут только предприниматели.

Во-вторых , полное товарищество является коммерческой организацией, действующей на основании заключенного между полными товарищами договором, который именуется учредительный договор (ст. 70 ГК РФ). Поскольку полное товарищество действует исключительно на основании договора, заключенного между его участниками, постольку минимальное число полных товарищей не может быть меньше двух лиц.

В-третьих , поскольку хозяйственное товарищество есть объединение профессиональных усилий полных товарищей, то управление деятельностью полного товарищества осуществляется непосредственно указанными лицами по общему согласию.Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

В-четвертых , так как хозяйственное товарищество является объединением профессиональных участников предпринимательской деятельности, то законодатель предъявляет повышенные требования к ответственности полных товарищей по обязательствам созданного им хозяйственного товарищества. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.При этом здесь следует отметить, что субсидиарная ответственность участников хозяйственного товарищества по его обязательствам не является исключением из правила о том, что коммерческая организация является коллективной формой предпринимательской деятельности, позволяющей собственнику (человеку) капитала ограничить часть своего имущества от предпринимательских рисков. В данном случае к субсидиарной ответственности будет привлекаться или индивидуальный предприниматель, который, будучи собственником (человеком) капитала, не пожелал ограничить часть своего имущества от предпринимательского риска и осуществляет предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, или коммерческая организация, которая представляет собой коллективную форму предпринимательской деятельности, а следовательно, защищает часть имущества собственника (человека) капитала от предпринимательских рисков.

Минимальное обособленное имущество, гарантирующее права кредиторов полного товарищества, именуется складочный капитал, размер которого определяется учредительным договором (п. 2 ст. 70 ГК РФ). При этом следует отметить, что закон не устанавливает минимальный размер складочного капитала.

Законодательством также устанавливаются специальные требования к фирменному наименованию полного товарищества. Так, согласно нормам п. 3 ст. 69 ГК РФ фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

В отличие от полного товарищества, товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с полными товарищами, имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Таким образом, товарищество на вере по существу представляет собой объединение лиц (полных товарищей) и капиталов (капиталов вкладчиков), чем, собственно, и определяется особенности его правового положения. В отличие от полного товарищества, особенности товарищества на вере определяются особенностями правового положения его участников-вкладчиков, особенностями использования их вкладов. Товарищество на вере в известном смысле можно считать разновидностью полного товарищества, в котором наряду с полными товарищами появляется один или несколько участников-вкладчиков 11 .

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Завершая рассмотрение особенностей правового положения хозяйственных товариществ, следует отметить, что рассмотренная организационно-правовая форма является мало востребованной со стороны предпринимателей. Так, по данным сайта ФНС РФ 12 на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 888 (0,02%) являются хозяйственными товариществами, из них 353 - полные товарищества, 535 – товарищества на вере.

Хозяйственные общества. Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Несмотря на то, что перечисленные выше организационно-правовые формы хозяйственных обществ являются объединениями капиталов, между ними есть качественное различие, которое проявляется в идее о том, что акционерное общество будет представлять собой объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения 13 , в то время как общество с ограниченной ответственностью – объединение капиталов лиц, между которыми существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Именно названное обстоятельство прежде всего предопределяет особенности правового положения акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. При регулировании правового поколения акционерного общества законодатель пытается максимально формализовать (регламентировать) его деятельность, в особенности связанной с принятием тех или иных управленческих решений, что с одной стороны, позволяет защитить интересы лиц, в основе объединения которых отсутствует доверие, с другой стороны, ограничивает названное общество в оперативности принятия решений. При регулировании же правового положения общества с ограниченной ответственностью законодатель, напротив, пытается максимально упростить процедуру принятие тех или иных решений лицами, в основе союза которых лежит доверие, что позволяет оперативно принимать решения названной организационно-правовой форме хозяйственных обществ.

Хозяйственные общества являются самой распространённой организационно-правовой формой коммерческих организаций. Так, по данным сайта ФНС РФ 14 на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 3 774 363 (97,8%) являются хозяйственными обществами, из них 3 604 539 – общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, 169 823 – акционерные общества как открытого.

Общества с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется нормами ст. 66-68, 87-94 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ 15 (далее – Закон об ООО).

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

Из приведенного определения можно выделить следующие признаки, характеризующие обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО):

Уставный капитал (минимальный размер имущества, гарантирующей права его кредиторов) ООО разделен на доли.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам. Это значит, что в случае неисполнения обществом принятых на себя обязательств, исполнение указанных обязательств или ответственность за неисполнение ООО указанных обязательств не может быть возложена на его участников. Например, если ООО имеет задолженность по кредитному договору и договору поставки, то ни банк, ни поставщик не вправе требовать исполнения указанных обязанностей от участников ООО.

Участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Данный признак тесно связан с рисковым характером предпринимательской деятельности и означает, что в случае убыточной предпринимательской деятельности ООО его участники рискуют только потерять закрепленное за ООО имущество, которое предопределяет стоимость их долей. Например, если ООО, имущество которого составляется 50 000 рублей, имеет задолженность по кредитному договору 100 000 рублей, то в случае обращения взыскания банка на 50 000 рублей, участники данного ООО потерпят убытки только в пределах стоимости принадлежащих им долей, общая сумма которого составляет 50 000 рублей. Иных рисков убытков, связанных с деятельностью общества, его участники не несут.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и 2 ст. 7 Закона об ООО).

Число участников общества не должно быть более пятидесяти.В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). Здесь следует обратить внимание на то, что численное ограничение участников ООО обусловлено идеей о том, что ООО представляет собой объединение капиталов лиц, между которыми существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Следовательно, поскольку названные отношения не могут существовать между неопределённым кругом участников правоотношений, законодатель устанавливает количественное выражение лиц, между которыми возможно существование доверительных (фидуциарных) отношений. Если же число участников ООО превышает указанного законодателем показателя, то считается, что между указанными лицами не существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Следовательно, фактические отношения перестают соответствовать своей правовой форме. Для приведения в соответствие указанных отношений к правовой форме законодатель требует преобразование ООО в организационно-правовые формы, которые в большей степени соответствуют случаем, когда происходит объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения.

Создание ООО, как правило, осуществляется путем его учреждения, которое также может быть разделено на три стадии: подготовка необходимых для регистрации документов, регистрация ООО в компетентном государственном органе и формирование уставного капитала. При учреждении ООО его учредители заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия.

При учреждении ООО для его регистрации необходимо разработать:

б) учредительный документ.

а) Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам (п. 2 ст. 11 Закона об ООО):

- учреждения общества,

- избрания или назначения органов управления общества,

- образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО.

единогласно . Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества (п. 3 и 4 ст. 11 закона об ООО).

б) Учредительным документом ООО является его устав (п. 1 ст. 12 Закона об ООО).

Полное и сокращенное фирменное наименование общества;

Сведения о месте нахождения общества;

Сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

Сведения о размере уставного капитала общества;

Права и обязанности участников общества;

Сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

Сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

Сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

Иные сведения, предусмотренные Законом об ООО.

После утверждения устава общества изменения в него могут вноситься только по решению общего собрания участников общества (п. 4 ст. 12 Закона об ООО).

Принятие решения о создании ООО и утверждение устава ООО завершает первую стадию учреждения ООО, после которой следует Согласно нормам ст. 13 Закона об ООО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, т.е. в Федеральной налоговой службе (ФНС России), в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Завершающей стадией учреждение ООО является

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби.

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

Особенность формирования уставного капитала ООО является то, что он начинается до регистрации общества. Так, согласно нормам п. 2 ст. 16 Закона об ООО на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Остальная часть подлежит оплате каждым учредителем общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

Между тем, на практике не редки случаи, когда учредители не полностью оплачивают свои доли в течение установленного для этого срока. Возникает вопрос о последствиях подобных нарушений? Ответ на поставленный вопрос содержится в п. 3 ст. 16 Закона о банкротстве, согласно которому в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого законом, неоплаченная часть доли переходит к ООО. Такая часть доли должна быть реализована ООО в течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале общества к обществу. Если ООО не удастся реализовать перешедшую ему неоплаченную учредителем долю в указанный срок, то названная доля в уставном капитале общества должна быть погашена, а размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (п. 5 ст. 24 Закона об ООО).

Уставный капитал ООО может изменяться как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. При этом увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об ООО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

ООО как юридическое лицо имеет свою систему органов, которые участвуют в формировании и выражении воли общества в правоотношениях.

Общее собрание участников общества

Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО.

К компетенции общего собрания участников общества относятсяопределение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.

Следует отметить, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.

Который не является обязательным органом ООО и может быть предусмотрен уставом общества. Необязательность создания совета директоров (наблюдательного совета) также связанна с тем, что ООО представляет собой объединение капиталов лиц, связанных доверительными (фидуциарными) отношениями, что дает возможность упростить систему управления в ООО.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества, как и общее собрание участников ООО, является волеформирующим органом ООО. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (генеральный директор, президент и другие ) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (правления, дирекции и других) . Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Акционерное общество. Правовое положение акционерного общества определяется нормами ст. 66-68, 96-104 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ 16 (далее – Закон об АО).

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Из приведенного определения следует, что юридическое (формальное) отличие АО от ООО сводится к тому, что у акционерного общества уставной капитал разделен на определенное число акций, в то время как у ООО уставный капитал разделен на доли. Названное юридическое (формальное) различие предопределяется экономическим различием между ООО, как объединением капиталов лиц, между которыми существует доверительные (фидуциарные) отношения, и ОА, как объединением капиталов, между которыми указанные отношения отсутствуют. В отличие от доли акция является ценной бумагой, применение которой позволяет ускорить гражданский оборот прав участников общества среди неограниченного круга лиц и в более короткие сроки привлекать дополнительный капитал.

Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом (п. 1 и 2 ст. 10 Закона об АО).

Создание АО, как правило, осуществляется путем его учреждения, которое также может быть разделено на три стадии: подготовка необходимых для регистрации документов, регистрация ОА в компетентном государственном органе и формирование уставного капитала. При учреждении АО его учредители заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

При учреждении АО для его регистрации необходимо разработать:

а) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б) учредительный документ.

а) Решение об учреждении АО принимается учредительным собранием , в то время как решение об учреждении ООО принимается собранием учредителей . В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 9 Закона об АО).

Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества (п. 2 ст. 9 Закона об АО):

- учреждения общества,

- утверждения устава общества,

- избрания органов управления общества,

- избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества,

Решения об учреждении общества и утверждении его устава, принимаются учредителями общества единогласно . Избрание органов управления общества и ревизионной комиссии (ревизора) АО осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов , которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9 закона об АО).

б) Учредительным документом АО является его устав (п. 1 ст. 11 Закона об АО).

Устав общества должен содержать:

Полное и сокращенное "фирменные наименования" общества;

Место нахождения общества;

Тип общества (открытое или закрытое);

Количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

Права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

Размер уставного капитала общества;

Структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

Порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

Сведения о филиалах и представительствах общества;

Иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.

После утверждения устава общества изменения в него могут вноситься по решению общего собрания акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 2-6 ст. 12 Закона об АО (п. 1 ст. 12 Закона об АО).

Принятие решения о создании АО и утверждение устава АО завершает первую стадию учреждения АО, после которой следует стадия государственной регистрации общества. Согласно нормам ст. 13 Закона об АО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, т.е. в Федеральной налоговой службе (ФНС России), в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Завершающей стадией учреждение АО является формирование его уставного капитала , т.е. минимального размера его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда , установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона об АО). Согласно статье 5 ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» от 19.06.2000 № 82-ФЗ 17 базовая сумма, применяемая для исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, размер которых в соответствии с законодательством Российской Федерации определяется в зависимости от минимального размера оплаты труда, а также платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от минимального размера оплаты труда, составляет сто рублей.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Акции общества принято делить на обыкновенные акции, которые предоставляют ею владельцу (акционеру) право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества (ст. 31 Закона об АО), и привилегированные акции, которые не предоставляют ею владельцу (акционеру) правоголоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об АО (ст. 32 Закона об АО).

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.Общество обязано размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

Акции АО могут также делится на размещенные акции , под которыми понимаются приобретенные акционерами акции, и объявленные акции , т.е. акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (ст. 27 Закона об АО).

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальная часть подлежит оплате в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

На практике создания АО также возможны случаи, когда учредители не полностью оплачивают акции в течение установленного для этого срока. В такой ситуации право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу, которое обязано в течение одного года с момента их приобретения принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Уставный капитал АО может изменяться как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. При этом увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об АО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об АО.

АО как юридическое лицо имеет свою систему органов, которые участвуют в формировании и выражении воли общества в правоотношениях.

Структура органов ООО выглядит следующим образом:

Общее собрание акционеров общества - высший орган управления общества, который является исключительно волеформирующим органом.

АО обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об:

- избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества,

- ревизионной комиссии (ревизора) общества,

- утверждении аудитора общества,

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

На годовом общем собрании акционеров также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных Законом об АО.

Компетенция общего собрания акционеров АО определяется нормами ст. 48 Закона об АО. К основным положениям, касающимся компетенции общего собрания АО, относятся внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация общества; ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об АО увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и другие.

Решение общего собрания акционеров может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования. Однако общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров.

Если в ООО создание совета директоров (наблюдательного совета) является правом общества, то в АО создание советадиректоров (наблюдательного совета) является его обязанностью , за исключением случая, если общество состоит с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. В таком случае устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров.Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз.По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.

Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо, которое может не быть акционером общества.Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества, а также организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества, осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией) . Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Крестьянское (фермерское) хозяйство. Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов (абз. 2 п. 1 ст. 86.1 ГК РФ).

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.

Производственный кооператив (артель) - Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией.

Из содержания приведенного определения следует, что производственный кооператив является объединением, прежде всего, трудовых способностей его членов. Между тем данная организационно-правовая форма не исключает объединение капиталов. По указанной причине законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Правовое положение производственного кооператива определяется нормами ст. 106.1-106.6 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ 18 (далее – Закон о ПК).

Говоря о производственном кооперативе, следует учитывать, что данная организационно-правовая форма не характерна для капиталистического способа производства, в рамках которого капиталист, т.е. собственник капитала, вправе участвовать личным трудом в собственной предпринимательской деятельности, но не обязан этого делать. В то время как, личное трудовое участие в производственной деятельности производственного кооператива является обязанностью его членов, а не их правом.

По указанной причине производственный кооператив (артель) также не является широко распространённой организационно-правовой формой коммерческой организации. По данным сайта ФНС РФ 19 на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 17 958 (0,47%) являются производственными кооперативами.

Производственный кооператив как организационно-правовую форму коммерческой организации целесообразно использовать в таких сферах производственной деятельности, в которых внутрипроизводственная специализация труда отсутствует или выражена слабо. К таким сферам можно отнести, например, услуги салонов красоты, парикмахера, ателье, сапожника и т.д.

Как правило, производственные кооперативы создаются путем их учреждения. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.

Особенность формирования паевого фонда ПК,определяющего минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, является то, что он начинается до его регистрации. Так, согласно нормам п. 1 и 2 ст. 10 Закона о ПК член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав.

Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива.Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет , который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Унитарное предприятие. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется нормами ст. 113-115 ГК РФ и ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ 20 (далее – Закон об УП).

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Особенностью унитарного предприятия, отличающей его от остальных коммерческих организаций, является его унитарный характер, предполагающий неделимость и невозможность распределения его имущества по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Другой особенность унитарного предприятия является то, что имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, в то время как имущества остальных коммерческих организаций принадлежит им на праве собственности.

Унитарные предприятия в зависимости от собственника имущества принято делить на:

- государственные унитарные предприятия,

- муниципальные унитарные предприятия.

При этом п. 4 ст. 113 ГК РФ устанавливает, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

В зависимости от вида ограниченного вещного права (право хозяйственного ведения или права оперативного правления), на основании которого за унитарным предприятием закрепляется имущества, унитарные предприятия делаться на:

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Такие предприятия могут создаваться Российской Федерацией на базе федеральной собственности, субъектами РФ на базе собственности субъектов РФ и муниципальными образованиями на базе муниципальной собственности.

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. Данный вид унитарного предприятия именуется также казенное предприятие, которое также может создаваться Российской Федерацией на базе федеральной собственности, субъектами РФ на базе собственности субъектов РФ и муниципальными образованиями на базе муниципальной собственности.

Минимальный размер имущества унитарного предприятия, гарантирующего интересы его кредиторов, именуется уставным фондом государственного или муниципального предприятия.Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.

Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия (п. 3 ст. 12 Закона об УП).

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который назначается уполномоченным собственником органом, если иное не предусмотрено законом, и ему подотчетен (п. 5 ст. 113 ГК РФ).

Целью курсовой работы стал полный и системный анализ правового положения хозяйственного товарищества.

Исходя из поставленной цели, необходимо решить следующие задачи:

Дать общую характеристику хозяйственных товариществ.
Выявить сходства и различия хозяйственных товариществ от иных форм организации предпринимательской деятельности
Рассмотреть процесс создания, деятельности и прекращения хозяйственного товарищества, ведение общих дел, ответственность вкладчиков и полных товариществ по обязательствам товарищества.

ВВЕДЕНИЕ 3

1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 5

1.1 Хозяйственные товарищества как организационная форма 5

1.2 Сравнительный анализ с иными формами организации предпринимательской деятельности 9

2 СОЗДАНИЕ, ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 14

2.1 Создание хозяйственных товариществ 14

2.2 Ведение общих дел в товариществе 19

2.3 Ответственность вкладчиков и полных товариществ по обязательствам товарищества 26

2.4 Прекращение хозяйственных товариществ 28

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 34

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 36

Работа содержит 1 файл

ВВЕДЕНИЕ 3

5

5

1.2 Сравнительный анализ с иными формами организации предпринимательской деятельности 9

2 СОЗДАНИЕ, ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 14

2.1 Создание хозяйственных товариществ 14

2.2 Ведение общих дел в товариществе 19

2.3 Ответственность вкладчиков и полных товариществ по обязательствам товарищества 26

2.4 Прекращение хозяйственных товариществ 28

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 34

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 36

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность и необходимость исследований данной темы обусловлено тем, что изучение данного института позволяет найти новые решения в поиске улучшения, повышения эффективности их функционирования, дает возможность проследить процесс деятельности хозяйственных товариществ. Последние к началу XXI века наряду с иными коллективными формами предпринимательства занимают доминирующее положение - как в малом, так и в крупномасштабном бизнесе.

Рассматриваемые мною виды таких коммерческих организаций, как полное и коммандитное товарищества, являются традиционными, и как ранее, так и на сегодняшний день наиболее распространенными в обычном имущественном обороте формами коллективного предпринимательства. Исторически данные субъекты хозяйствования закрепились как необходимость объединения капиталов для совместного ведения деятельности, связанной с извлечением прибыли. В процессе своего зарождения и развития они именовались торговыми товариществами, поскольку коммерческая деятельность отождествлялась, прежде всего, с торговлей.

Позднее естественным объединением для ведения торговли стала семья. Так появилось семейное товарищество с очень тесными связями между его участниками. В основе такого товарищества лежало не стремление составить совместно капитал, а желание предупредить распределение уже составленного.

Следует обратить внимание, что под хозяйственными (торговыми) товариществами понимались не только хозяйственные товарищества, но и общества. Это обусловливается тем, что товарищества и общества имеют много общих черт.

Вместе с тем законодательство Республики Беларусь различает товарищества как объединение лиц и общества как объединения капиталов. Отсюда вытекает еще одно различие – обязательное личное участие в делах товарищества, в отличие от общества, которое не предполагает такого участия. Существует и различие в оформлении данных коммерческих организаций. Так, в обществе, наряду с учредительным договором необходимым условием является наличие устава, в отличие от товарищества, где требуется лишь договор. Кроме того, в обществах отсутствует личная ответственность их участников по долгам компании, что отличает их в этом отношении от товариществ. Существует множество других отличий и характерных особенностей той или иной организации.

Целью курсовой работы стал полный и системный анализ правового положения хозяйственного товарищества.

Исходя из поставленной цели, необходимо решить следующие задачи:

1. Дать общую характеристику хозяйственных товариществ.
2. Выявить сходства и различия хозяйственных товариществ от иных форм организации предпринимательской деятельности
3. Рассмотреть процесс создания, деятельности и прекращения хозяйственного товарищества, ведение общих дел, ответственность вкладчиков и полных товариществ по обязательствам товарищества.

В своей работе я подробнейшим образом разобрала правовое положение, структуру и особенности именно таких форм коллективного предпринимательства, как полное и коммандитное товарищество.

Общей методологической основой исследования является аналитический метод, метод сравнительного анализа, диалектический метод научного познания.

Теоретическая значимость работы состоит в том, что на основе анализа литературы таких авторов, как Вабищевич С.С., Шершеневич Г.Ф., Аскназий С.И., Функ Я.И., Томкович Р.Р. и другие, а также на основе анализа Гражданского кодекса Республики Беларусь, Жилищного кодекса Республики Беларусь, периодического издания «Право Беларуси», и ряда учебных пособий по гражданскому праву было определено, что хозяйственное товарищество – это самостоятельный институт в гражданском праве, требующий дальнейшего глубокого изучения и совершенствования.

1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ

1.1 Хозяйственные товарищества как организационная форма

Идея объединения личных усилий и имущества ради достижения хозяйственных целей возникла в глубокой древности. Начиная с Древнего Египта и Древней Греции гражданское право содержит нормы, оформляющие данные отношения. Но идея товарищеского объединения получила надлежащее юридическое закрепление только в римском праве, после чего и начинается процесс образования первых коммерческих организаций.

Простейшей формой объединения является договор товарищества (societas). Это консенсуальный договор, соглашение двух или нескольких лиц об участии в совместном достижении общей дозволенной цели общими средствами .

Исторически договор товарищества произошел от соглашения между братьями после смерти их отца не разделять имущество и продолжить вести общее хозяйство. Основой для его появления стала семейная или наследованная общность имущества .

С юридической точки зрения древнеримские товарищества - двусторонний договор об объединении имущества, принадлежащего на праве общей собственности товарищам, для достижения общей хозяйственной цели. Показательно, что участники товарищества несли солидарную ответственность за небрежность любого товарища, то есть принимали на себя риск ведения хозяйственной деятельности в рамках товарищества.

Товарищество не признавалось субъектом права, не могло быть признано юридическим лицом ни относительно самих участников, ни относительно третьих лиц.

В Древнем Риме в торговле ведущую роль играли частные лица. Юридическое лицо не получило широкого развития. В римском праве не было и самого термина "юридическое лицо" .

А среди существовавших юридических лиц отсутствовали частноправовые предпринимательские объединения, основанные на договоре. На вопрос, являются ли римские договоры товарищества и корпорации предшественниками нынешних форм коммерческих организаций, следует дать отрицательный ответ.

"Между римскою societas и современным товариществом не существует преемственной связи, но нельзя, однако, отрицать влияние римского права на позднейшее понимание этой формы соединения".

Следующий этап развития торговых товариществ - период средневековья. Экономика приобретает все больший товарный характер и нуждается в различного рода объединениях для ведения торговли. Первые торговые товарищества обнаруживаются в X-XI веках. Происходит накопление капитала, появление полноценных денег, развитие торговли. В этих условиях естественным объединением для ведения торговли была, в первую очередь, семья. Так появилось семейное товарищество с очень тесными связями, известное под названием compagnia fraterna, societas fratrum .

Включение семьи в экономический оборот привело к тому, что после смерти ее главы наследники стремились не разделять наследственное имущество, а сохранить существующее предприятие. Данная форма не могла появиться в римском праве в силу зависимости и подчиненности членов семьи ее главе. Источником происхождения и единственным источником регулирования являются средневековые обычаи .

Сохранение имущества в целостности было необходимо, прежде всего, наследникам. Несмотря на небольшую роль кредита в экономике, кредиторам было выгодно, чтобы имущество не было распределено между несколькими лицами. Для сохранения кредитоспособности члены семьи давали обещание, заключали договор о "неразделении" имущества и продолжении торгового промысла.

Со временем он превратился в договор полного товарищества. Таким образом, в основе средневекового полного товарищества лежит не стремление составить совместно капитал, а желание предупредить распределение уже составленного . Основными признаками и юридическими средствами данного товарищества были выступление в обороте под общим именем, включающим имена всех товарищей. Торговая фирма, сформировавшаяся в силу обычая, являлась внешним выражением правосубъектности, юридической личности, чего не было в римском праве.

Соответственно, признавалась самостоятельность товарищеского имущества. Развитие в рамках семейного предприятия обусловило солидарную полную ответственность товарищей по делам товарищества. При этом кредиторы товарищества имели преимущественное удовлетворение своих требований перед кредиторами товарищей из имущества товарищества.

С юридической точки зрения коммандитное товарищество представляло собой следующее. Учредитель объявлял стоимость корабля как основного капитала и на сколько частей капитал делится. Капитал выражался в денежной сумме, и взносы вносились деньгами. Оплата доли участия исчерпывала все обязанности участников, хотя могли быть предусмотрены дополнительные взносы.

Подводя итог характеристике развития торговых товариществ и обществ, можно сделать следующий вывод. Необходимость концентрации капитала, объединения усилий вызвала к жизни товарищеские объединения, юридической формой которых является договор товарищества.

С другой стороны, расширение товарно-денежного производства привело к появлению юридического лица, что дало возможность участвовать в гражданском обороте. Эти две тенденции существовали изолированно, поэтому юридические лица и товарищества, образуемые по договорному праву, регулировались отдельно друг от друга.

С экономической точки зрения образование обособленного субъекта - юридического лица необходимо везде и всегда, где складываются более или менее развитые условия товарно-денежного оборота.

Различные формы юридического лица осуществляют включение в оборот совокупного капитала или какой-либо его части. Поэтому неизбежно встал вопрос о придании статуса юридического лица торговым товариществам и обществам. И как следствие, регулирование их осуществляется нормами закона, а не нормами обязательственного права. Необходимость защиты интересов кредиторов потребовала исчерпывающего перечня торговых товариществ и обществ. Сфера обязательственных отношений между участниками товариществ и обществ - исключение из принципа свободы заключения договоров, не поименованных в законе. Если стороны в договоре провозгласят создание нового товарищества, не урегулированного законом, то для третьих лиц подобный договор необязателен.

Вступая в юридические отношения с таким "товариществом", они вправе считать, что имеют дело не с юридическим лицом, а с совокупностью отдельных лиц, ответственность которых предполагается на общем основании, то есть неограниченная .

Юридические лица, создаваемые на территории Республики Беларусь, согласно положениям Гражданского Кодекса Республики Беларусь (далее – ГК Республики Беларусь) в зависимости от цели своей деятельности подразделяются на две большие группы :

• коммерческие организации;
• некоммерческие организации.

Юридические лица, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли, относятся к числу коммерческих организаций. Они могут создаваться в следующих формах:

Правовое регулирование деятельности хозяйственных обществ - это совокупность юридических норм, регулирующих правовые отношения, которые возникают в процессе деятельности хозяйственных обществ. В правовом регулировании деятельности хозяйственных обществ можно выделить четыре группы правовых норм:

· систему правовых норм, регулирующих способы действия предприятий (внутреннюю организационно-экономическую деятельность) и процессы их организации (создание, реорганизация, ликвидация);

· систему правовых норм, регулирующих правоотношения в процессах производственно-государственной деятельности: при создании продукции и технологии, при развитии производства, при изготовлении продукции и оказании услуг, в маркетинговой деятельности;

· систему норм, регулирующих правоотношение между организациями государственной власти и управления и предприятиями различных организационно-правовых форм;

· систему норм арбитражного рассмотрения хозяйственных споров (нормы арбитражного процессуального права).

Метод правового регулирования - это совокупность способов и приемов регулирования отношений между субъектами.

К диспозитивным относят методы:

· согласования, - то есть субъект правового отношения самостоятельно решает тот или иной вопрос, а при вступлении в правоотношение с другими субъектами правового регулирования вопросы решаются согласованно;

К императивным относят методы:

· обязательных предписаний, - то есть одна сторона правового отношения дает другой стороне предписание, которое обязательно для выполнения;

· запрета, - то есть одна сторона правового отношения запрещает ту или иную деятельность другой стороне.

Принципы правового регулирования - это основополагающие начала, которые распространяются на весь комплекс правовых норм, обеспечивающих регулирование деятельности хозяйственных обществ. Среди принципов правового регулирования выделяют:

· принцип целенаправленности воздействия - на достижение обоюдных интересов в результате хозяйственной деятельности субъекта хозяйственных правоотношений;

· принцип равноправия субъектов хозяйственных правоотношений независимо от уровня, который они занимают в народнохозяйственном комплексе: то есть нормы права, регулирующие их хозяйственные отношения, в равной мере распространяются на всех участников этих отношений;

· принцип экономической свободы и поощрения предпринимательского поведения хозяйственных организаций;

· принцип поощрения добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конкуренции;

· принцип комплексности государственного воздействия на хозяйственные отношения путем сочетания экономических, организационно-административных и политических механизмов, позволяющих целенаправить мотивацию деятельности различных социальных групп (предпринимателей, менеджеров, специалистов, непосредственных участников производственно-хозяйственных процессов - рабочих) на достижение общественно-необходимых хозяйственных результатов;

· принцип законности - в условиях рыночной экономики в основу оценки законности ставится достижение экономической эффективности деятельности в интересах государства и общества без нарушения запретов закона и прав других лиц.

Под источником правового регулирования понимается государственная воля, выраженная в акте компетентного государственного органа. Этими актами в правовом регулировании хозяйственной деятельности предприятий являются:

1) Конституция РФ - главный источник всей системы права;

3) Федеральные Законы РФ

4) Указы Президента РФ, издаваемые в дополнение или развитие законов, при наличии в них пробелов и при необходимости оперативного установления правовых норм;

5) Постановления Правительства РФ, издаваемые в пределах его компетенции в развитии и исполнении законов;

6) акты министерств и ведомств, направленные на исполнение законов, Указов Президента РФ и Постановлений Правительства РФ;

7) акты региональных органов власти и управления, издаваемые в пределах их компетенции, в соответствии с разграничением полномочий между Российской Федерацией и субъектами;

8) акты местных органов власти и управления, имеющие хозяйственно-правовое содержание. Максимов И.М. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Учебное пособие. - Тамбов: Изд. ТГТУ 2002. С. 13-15

Иерархия всех нормативных актов регулирующих деятельность хозяйственных обществ, возглавляется Конституцией Российской Федерации Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. (с учетом поправок от 30.12.2008 N 6-ФКЗ и от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Российская газета", N 7, 21.01.2009.. Основной закон страны гарантирует гражданам право на объединении (ст.30), право частной собственности (ст.35), право обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц (ст.46). Управление в акционерном обществе: Учебное пособие // Авторский коллектив Allpravo.Ru - 2006.

В Гражданском Кодексе РФ второй параграф четвертой главы посвящен хозяйственным товариществам и обществам. В нем даются основные положения о хозяйственных обществах, права и обязанности участников хозяйственных обществ, преобразование хозяйственных обществ. Так же, в нем раскрываются правовые положения каждого отдельного вида хозяйственных обществ (акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью).

Федеральные законы определяют особенности правового положения хозяйственных обществ в указанных сферах деятельности, и носят специальный характер правового регулирования деятельности хозяйственных обществ. Основными Федеральными законами, регулирующими деятельность хозяйственных обществ, являются: ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ФЗ «Об акционерных обществах».

Система правового регулирования деятельности всех коммерческих организаций складывается из законодательных, иных правовых актов и внутренних документов, принимаемых самой организацией в рамках локального нормотворчества. Законодательство, в широком смысле слова, как совокупность не только федеральных законов, но и всех правовых актов различных отраслей, в условиях рыночной экономики не может обеспечить достаточную полноту правового регулирования деятельности хозяйственных обществ.

Законодательство составляет ту основу, которая определяет правовое положение субъекта хозяйственных обществ и формирует основные принципы правового регулирования поведения участников соответствующих отношений: органов управления и акционеров (участников), работодателя и работников, а также разграничивает предмет правового регулирования законодательных норм и норм внутренних документов, устанавливает пределы самостоятельного усмотрения, в рамках которого может развиваться локальное нормотворчество коммерческой организации.

Принятие отдельных внутренних документов прямо предусмотрено законодательством. Другая часть создается по усмотрению самих хозяйственных обществ, в зависимости от сферы и масштаба их предпринимательской деятельности, состава участников, особенностей производственно-хозяйственной структуры организации, территориального расположения ее структурных подразделений, обычаев делового оборота и просто опыта, традиций взаимоотношений коллектива и руководства, акционеров (участников) и менеджеров Д. М. Сорк. Правовое регулирование хозяйственной деятельности // Д.М. Сорк, Е. Н. Белоусов, Е. А. Лисовская, Н. Г. Заморенова. М.: Академия, 2011. С. 47. .

До вступления в силу федеральных законов о хозяйственных обществах документы, принимаемые предприятием (организацией), регулирующие его внутреннюю деятельность, именовались локальными нормативными актами. В большей степени они касались социально-трудовой сферы, хотя не исключалось и иное (положения о структурных подразделениях, стандарты предприятия). С принятием Федерального закона «Об акционерных обществах» появилось новое понятие - внутренние документы, предметом правового регулирования которых являются в основном организация и деятельность органов управления и контроля акционерного общества, хотя иное также не исключается: возможны к утверждению положения о филиалах, о фондах и резервах, о выплате дивидендов, о реализации преимущественного права акционеров ЗАО на приобретение акций, продаваемых другими акционерами и прочие. После внимательного анализа сущности категорий «локальные нормативные акты» и «внутренние документы» организации мы приходим к выводу, что они имеют единую правовую природу и различие этих терминов определяется предметом регулируемых отношений, а скорее даже привычкой именовать документы, принимаемые в сфере трудовых отношений, локальными нормативными актами, а в сфере корпоративных отношений - внутренними документами. Поскольку сущность локальных нормативных актов и внутренних документов полностью совпадает, появление нового термина - «внутренние документы», на мой взгляд, не исключает использование традиционной категории - «локальные нормативные акты», и указанные понятия можно использовать как равнозначные.

В заключение хотелось бы отметить, что для каждой современной коммерческой организации, независимо от ее организационно-правовой формы и сферы предпринимательской деятельности, важнейшее значение имеет создание собственной корпоративной культуры - совокупности ценностей, принципов и правил деятельности, которые бы разделялись всеми работниками, администрацией, органами управления организации. В создании и поддержании корпоративной культуры организации существенное значение имеет локальное нормотворчество, которое складывается на основе правового регулирования деятельности организации. Любой хозяйствующий субъект осуществляет свою деятельность в правовых рамках. Более того, сам правовой статус и соответствующие данному статусу права и обязанности - это опять же сфера действия норм права. Законодательство Российской Федерации определяет ряд норм, регулирующих статус, правовое положение, организационно-правовую форму хозяйственных обществ, а так же права и обязанности субъектов хозяйственных правоотношений.

Дипломная работа

Правовое регулирование деятельности полных товариществ

Введение

Глава 1. Хозяйственные товарищества и их гражданско-правовой статус

1 Понятие и развитие товариществ как коммерческих организационно-правовых форм

2 Виды хозяйственных товариществ

Глава 2. Правовое регулирование создания и прекращения деятельности полных товариществ

1 Понятие и правовая природа полного товарищества

2 Порядок создания полных товариществ. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе

3 Правовая сущность складочного капитала полного товарищества

4 Изменение и прекращение деятельности полного товарищества

Глава 3. Правовое регулирование деятельности полных товариществ: анализ современного состояния

1 Правоотношения участников полного товарищества

2 Ответственность участников полного товарищества

Заключение

Список использованной литературы

правоотношение ответственность участник полное товарищество

Введение

Полные товарищества являются одной из древнейших форм организации совместного предпринимательства. Правовое положение полных товариществ в России формировалось и изменялось постепенно под влиянием исторических, геополитических и иных факторов.

Основные положения, регламентирующие создание и деятельность полных товариществ, установлены Гражданским кодексом Российской Федерации. При этом, хотя правовые нормы, регулирующие их деятельность, содержатся и в других нормативных правовых актах, принимаемых Президентом РФ, Правительством РФ, иными органами исполнительной власти и т.д., специального закона, посвященного деятельности полных товариществ пока нет.

Вместе с тем, с момента принятия большинства указанных нормативных актов, прошло довольно значительное время, что позволяет оценить эффективность содержащихся в них норм права, проанализировать правоприменительную практику, выявить недостатки, пробелы и коллизии в правовом регулировании, а также дать некоторые рекомендации по совершенствованию действующего законодательства.

Соответственно на возможность и необходимость дополнительного научного изучения полного товарищества как субъекта гражданского права указывают следующие факты.

Во-первых, в современной России существует законодательно закрепленная возможность использования данной организационно -правовой формы, в то же время государством сейчас много внимания уделяется развитию малого и среднего бизнеса, что в свою очередь направлено на обеспечение стабильного экономического роста, увеличение занятости населения, изменяющееся во времени отношение государства к полным товариществам как к одной из разновидностей хозяйственных товариществ.

Во-вторых, в настоящее время полные товарищества практически отсутствуют в России, хотя с успехом работают на Западе. В работе сделана попытка спрогнозировать некоторые тенденции возобновления их деятельности в России.

В-третьих, целесообразность постоянного совершенствования действующей нормативной правовой базы путем внесения изменений в существующее законодательство, регулирующее деятельность полных товариществ.

Отечественная и зарубежная юридическая наука уделяла серьезное внимание проблемам деятельности хозяйственных товариществ и обществ. Широко известны труды Г.Ф. Шершеневича, П.И. Цитовича, Н.И.Нерсесова, А. П. Башилова и других исследователей. Среди зарубежных исследователей - работы П. Шустера, Ф. Плессе, Т. Хайдеманна, Л. Лехтинен и др. Большое значение имеют также монографии и статьи Е.А. Суханова, О.Н. Садикова, Т.В. Кашаниной и др.

И хотя в последние годы появляются учебные и научные работы, посвященные отдельным положениям деятельности полных товариществ, представляется возможным отметить, что значительный круг вопросов, связанных с проблемами правового регулирования деятельности полных товариществ, в том числе порядок их создания и регистрации, разработан недостаточно и требует дальнейшего научного исследования.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе создания и деятельности полных товариществ.

Предметом исследования являются нормативные правовые акты, регулирующие правовое положение полных товариществ и его участников, практика применения данных нормативных правовых актов и взгляды ученых, рассматривающих данные проблемы.

Дипломная работа имеет своей основной целью осуществление комплексного научного анализа правоотношений по созданию и деятельности полных товариществ, исследованию нормативного правового регулирования этих отношений с учетом современного российского законодательства и практики его применения, выявление имеющихся проблем в рассматриваемой области и разработка рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства.

Поставленная цель достигается в ходе решения следующих общих и частных задач:

проведение научного анализа основных положений законодательства по созданию и деятельности полных товариществ;

выявление необходимости детального правового регулирования соответствующих корпоративных правоотношений;

проведение научного анализа правового положения участников полного товарищества;

изучение исторических основ законодательства о полных товариществах;

обобщение зарубежного опыта по созданию и деятельности полных товариществ;

на основе анализа и обобщения исследованного научного, нормативно - правового, и практического материала формулирование предложений по совершенствованию действующего российского законодательства о полных товариществах.

Теоретическую основу исследования составили научные разработки по теоретико-правовым проблемам гражданского права. Особое внимание уделено анализу трудов ученых - юристов, внесших большой вклад в разработку вопросов деятельности хозяйственных товариществ и обществ, других актуальных проблем, связанных с темой диссертационного исследования, среди них: В.П. Грибанов, О.С. Иоффе, Н.Д. Егоров, И.Б. Новицкий, Ю.К. Толстой и другие.

Были изучены труды таких российских исследователей, как О.А.Ноткин, И.А. Покровский, В.И. Серебровский и др.

Глава 1. Хозяйственные товарищества и их гражданско-правовой статус

1.1 Понятие и развитие товариществ как коммерческих организационно-правовых форм

Рассмотрим такой вид коммерческого предприятия, как хозяйственное товарищество. Хозяйственное товарищество - это коммерческая организация с разделённым на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счёт вкладов участников, а также произведённое и приобретённое хозяйственным товариществом или обществом, находится в его собственности (определение закреплено ст. 66 Гражданского Кодекса РФ).

Возрождение частноправовых форм юридических лиц в гражданском праве современной России началось с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Возвращение к истокам частного права происходило с известными трудностями, о чем свидетельствует систематика юридических лиц, представленная в названном Законе. Конструкции видов юридических лиц были внутренне противоречивы, непоследовательны.

К сожалению, конструкция обществ и товариществ у нас подвергалась серьезным и необоснованным искажениям в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности». К числу таких искажений надо прежде всего отнести непризнание этим Законом права собственности за этими организациями. За полным товариществом не признавали даже права юридического лица. Это произошло потому, что разработчики этого Закона не учли, что в российском праве долгие годы было понятие простого товарищества, то есть договора о совместной деятельности.

Многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками. Была установлена конструкция долевой собственности учредителей. В статье II было записано об обществах с ограниченной ответственностью. Они были необоснованно отождествленны с акционерными обществами закрытого типа.

Вступивший в силу с 1 января 1995 г. новый ГК РФ содержал принципиально иную систему юридических лиц.

Тем не менее, практика применения действующего ГК РФ показала, что существующее деление юридических лиц также несвободно от противоречий в конструкциях отдельных организационно-правовых форм, что повлекло необходимость корректировки ряда положений Закона. Особенно сильно подверглась реформированию акционерная форма юридических лиц, о чем свидетельствуют изменения, вносимые в Закон об акционерных обществах с завидной периодичностью.

Юридические лица в современном гражданском обороте представлены различными организационно-правовыми формами. Особенности правовых конструкций юридических лиц вырабатывались в течение длительного времени. ГК РФ вернул в оборот такие разновидности коммерческих организаций, как хозяйственные товарищества и хозяйственные общества, определяя их как организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Согласно систематике ГК РФ хозяйственные товарищества подразделяются на два вида: полные товарищества и товарищества на вере или коммандитные. Товарищеская форма предпринимательства уже была известна отечественному праву: до революции 1917 г. хозяйственные (торговые) товарищества активно использовались, главным образом, купцами для ведения торговых дел.

Хозяйственное товарищество представляет собой договорное объединение лиц для занятия предпринимательской деятельностью, несущих неограниченную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Г.Ф. Шершеневич в свое время отмечал, что подобная ответственность всех товарищей всем своим имуществом значительно укрепляет кредит предприятия, но в то же время угрожает такой опасностью каждому участнику, что подобные соединения делаются возможными только между немногочисленными членами, которые хорошо знают друг друга и питают полное взаимное доверие.

Характеризуя юридическое лицо как организацию, ГК РФ подразумевает наличие в нем такого признака, как организационное единство. Этот признак проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих структуру юридического лица как организации. Система юридических лиц, известная современному ГК РФ, фактически восприняла формы полного и коммандитного товарищества в том виде, в каком они были известны дореволюционному законодательству Российской империи. Подобное некритическое заимствование привело к тому, что, будучи объединением, в основании которого находится договор, хозяйственное товарищество оказалось юридическим лицом, не имеющим своих органов, посредством коих товарищество формировало и изъявляло волю вовне всем третьим лицам. Хозяйственное товарищество лишено организационной структуры, поскольку управление его деятельностью осуществляют сами товарищи без образования каких-либо органов.

Единственным учредительным документом всякого хозяйственного товарищества - полного и коммандитного - является учредительный договор. Подписывают его, однако, только товарищи; ни само юридическое лицо, ни вкладчики (коммандитисты) его участниками не являются. Предоставляя определенные права юридическому лицу или вкладчикам, учредительный договор налагает на юридическое лицо (товарищество) и определенные обязанности; в коммандитном же товариществе этими обязанностями обеспечиваются права не одних только товарищей, но и вкладчиков.

Вместе с тем учредительный договор всякого хозяйственного товарищества создает не только права, но и обязанности для лица, в его заключении не участвовавшего (юридического лица). Более того, учредительный договор коммандитного товарищества порождает также и гражданские правоотношения между лицами, ни одно из которых - ни управомоченное, ни обязанное - не участвовало в его заключении (товарищество - вкладчики). Достойного теоретического обоснования этим явлениям в юридической литературе пока не дано.

Если быть последовательным, необходимо признать, что, участвуя в имущественном обороте в качестве юридического лица, современные хозяйственные товарищества должны как минимум отвечать признакам юридического лица. В этой части организационное единство юридического лица может быть отражено только в уставе, но не в договоре. Тем самым устранялось бы явное противоречие, расширяющее границы обязательства (каким и является договор, заключаемый участниками полного товарищества) до несвойственных ему пределов, имеющих черты публичности, и создающее препятствие в объяснении взаимоотношений между полными товарищами и вкладчиками.

Еще одна проблема возникает при выходе товарищей или вкладчиков из коммандитного товарищества.

ГК РФ указывает, что по выбытии из товарищества на вере всех вкладчиков товарищество либо ликвидируется, либо преобразуется в полное товарищество. Вместе с тем коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86). Проблема же обнаруживается при попытке ответить на вопрос: с кем будет заключен учредительный договор товарищества на вере, если товарищ остался в единственном числе, а вкладчик стороной по договору не является?

Весьма показателен в этом случае пример Франции. Определяя товарищество как образуемое двумя или несколькими лицами, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество или свои личные усилия, французское законодательство тем не менее устанавливает, что деятельность товарищества подчинена уставу (ст. 1835 ФГК).

Любое юридическое лицо - самостоятельный субъект гражданского права. Это, в свою очередь, означает, что личность юридического лица никоим образом не сливается (не является тождественной) и никак не зависит от личности его участников. В этом смысле, будучи договорным образованием, товарищество неспособно быть самостоятельным субъектом.

Действительно, рассуждая строго последовательно, мы должны прийти к следующему выводу: изменение состава участников товарищества (выбытие участника и (или) вступление нового участника) со всей очевидностью влечет изменение самого товарищества как юридического лица. И это при том, что основополагающим принципом юридического лица является независимость от лиц, его создавших. Здесь же уместно вспомнить и известную римскую максиму «договор - закон для двоих» в том ее значении, что соглашение нескольких лиц между собой никак не способно повлиять на уже образованный субъект права.

Очевидно, изменения должны коснуться и оснований прекращения хозяйственных товариществ.

В настоящее время основанием для ликвидации товарищества являются случаи, перечисленные в ст. 81 ГК РФ (для полного товарищества) и ст. 86 ГК РФ (для коммандитного товарищества). Являясь юридическим лицом (самостоятельным субъектом права), товарищество не должно реагировать на изменение состава его участников. Такая особенность свойственна договору.

В противном же случае мы вынуждены будем признать, что существуют юридические лица, личность которых неотделима от личности его учредителей. Но в этом случае такое образование нельзя будет назвать юридическом лицом. Такая конструкция не может быть объяснена и ссылкой на законодательство (так, мол, предусмотрено законом): смысл юридических лиц и логика их развития не позволяют произвольно добавлять в конструкцию юридического лица элементы, чуждые их природе.

Следует отметить, что в германском праве товарищества (полное, простое коммандитное, негласное коммандитное) не являются юридическими лицами. Следует обратить внимание, что полное и коммандитное товарищества в Германии относятся к торговым товариществам и могут участвовать в имущественном обороте под своим именем, выступать в суде в качестве истца или ответчика. Таким образом, торговые товарищества являются ограниченно правоспособными образованиями. Как видим, немецкое право все же пошло на известный компромисс, признав за торговыми товариществами качество самостоятельного субъекта права.

Аналогично к вопросу о природе товарищества подходит и англо-американское право. В Великобритании, например, аналогом товарищеской формы является партнерство (Partnership), представляющее собой отношение между двумя и более лицами, совместно осуществляющими предпринимательскую деятельность с целью получения прибыли. Партнерство рассматривается как разновидность договора, основанного на принципах коммерческого представительства. Партнерство не является юридическим лицом и не подлежит поэтому государственной регистрации. Картина, очевидно, будет неполной, если не отметить следующее. В законодательстве Западной Европы статус торгового товарищества регламентируется неодинаково. Существует ряд стран - Франция, Испания, Италия, в которых полные товарищества признаются юридическим лицом.

В России (дореволюционной, современной) признание за товариществами юридической личности является по сути данью исторической традиции. Так, обобщая состояние законодательства и практику Правительствующего Сената, Г.Ф. Шершеневич выделял следующие виды товариществ:

а) артельное;

б) полное;

в) коммандитное (на вере);

г) акционерное.

Рискнем предположить, что признание товариществ юридическими лицами является в определенном смысле результатом чистой логики: есть лица юридические и есть физические, никаких других разновидностей лиц (субъектов права) нет и не может быть. Следовательно, если есть надобность в признании правосубъектности за товариществами, то это можно сделать только путем признания их юридическими лицами.

Подобный вывод подтверждает и эволюция хозяйственного товарищества, возрожденного в постсоветский период. До 8 декабря 1994 г. полное товарищество не являлось юридическим лицом, после этой даты признано таковым. Однако надо отметить, что и после принятия ГК РФ двойственное положение товариществ продолжает сохраняться, поскольку, как известно, не все товарищества признаются юридическими лицами - таким статусом не обладает простое товарищество.

Гражданский Кодекс РФ достаточно подробно регулирует основные вопросы организационно-правовых форм предпринимательства. Кроме того, существуют специальные законы, устанавливающие правила деятельности различных форм предпринимательских структур.

Остановимся на сути закрепленных Гражданским кодексом конструкций товариществ и кооперативов. В зарубежной практике и России подобные формы предпринимательства были известны давно. Рассмотрим различные общества и товарищества. В Гражданском кодексе для обозначения их характеристики употребляется слово «хозяйственный».

На самом деле везде в мире эти товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля не ассоциировалась только с куплей-продажей.

Общество и товарищество в имущественном или рыночном обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности. Слово предприятие не совсем подходит для рыночного оборота. Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Собственник наделяет их вещным правом: правом оперативного управления или полного хозяйственного ведения. В оборот выходит субъект, не имеющий права собственности на свое имущество, которым руководит собственник. Он утверждает устав, назначает директора и определяет объем правоспособности. При этом собственник ни за что не отвечает.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ все общества и товарищества являются собственниками своего имущества как юридические лица.

Гражданский кодекс исходит прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае - капиталов, а в другом случае - лиц. Общество-это объединение капиталов, товарищество - это объединение лиц. Что означает это? Если товарищество - объединение лиц, то они обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Предприниматели участвуют в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени этого товарищества, и обязаны делать это лично. Таким образом, один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.

Общество - это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ - стольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков) (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью). Как видно, различие обществ и товариществ имеет большой юридический смысл.

Юридические конструкции обществ и товариществ в нашей стране были определены и Гражданским Кодексом 1922 года. В мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих обществ. В европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные, директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже обращают внимание на эти директивы и вынуждены их учитывать. Таким образом проводится единая линия в конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова.

Юридические лица, созданные в форме товарищества, представляют собой объединения лиц (в отличие от объединения капиталов, каковыми являются общества), направленные на осуществление предпринимательской деятельности.

Товарищества (весьма распространенные в дореволюционной России) в настоящее время создаются нечасто. В чем суть этой организационно-правовой формы, каковы ее отрицательные и положительные черты?

В настоящее время предусмотрены две формы товарищества - полное и коммандитное.

Полное товарищество - коммерческое юридическое лицо, участники которого (полные товарищи) имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут неограниченную субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. В наименование товарищества всегда вносится имя одного из известных состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество - это серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется «и компания». Например, «Джонсон, Джонсон и компания». При этом надо указать еще, что это - полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело. Гражданский кодекс РФ допустил возможность одновременного участия в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не позволяет одновременно участвовать в полном товариществе физических и юридическим лицам. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц. Юридическое лицо - как полный товарищ - тоже отвечает всем своим имуществом, состоящем у него на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. В этой связи французское законодательство подробно регламентирует эти отношения. Наш Гражданский кодекс разрешил создавать полные товарищества в любых вариантах и сочетаниях. К числу достоинств подобной формы относится простота организации, в том числе отсутствие устава. Привлекательная для честных купцов форма имеет и свои недостатки. Например, невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц.

Коммандитное товарищество (коммандита, товарищество на вере) - коммерческое юридическое лицо, объединяющее две категории участников. Первые из них - полные товарищи - ведут предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут полную личную ответственность по его обязательствам, вторые - коммандитисты (вкладчики) - не участвуют в деятельности товарищества и в управлении им и не несут никакой ответственности по его обязательствам, а их риск сводится лишь к потере внесенных вкладов.

В товариществах образуется складочный капитал, разделенный на доли - об этом должно быть сказано в учредительном договоре, который является единственным учредительным документом товарищества. В составлении устава необходимости не возникает, т.к. в товариществах предельно простая система органов управления и нет необходимости создавать специальные исполнительные и контрольные органы. Такая ситуация складывается в силу того, что каждый полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, т.е. по сути является его органом.

В учредительном договоре возможно и другое указание на органы товарищества. Во-первых, ведение предпринимательской деятельности может быть совместным. В этом случае для заключения любой сделки требуется единогласное решение всех товарищей, наличие которого товарищу, подписывающему договор, необходимо будет доказать (например, представив протокол собрания, на котором обсуждался этот вопрос). Во-вторых, ведение предпринимательской деятельности может быть возложено на определенного товарища (товарищей). В этом случае остальные будут иметь право заключать сделки только при наличии доверенности от уполномоченных товарищей. Следует обратить внимание на то, что подобная доверенность может быть выдана только полным товарищам либо вкладчикам (в коммандите), а не третьим лицам.

Безусловно, контрагенты, заключающие сделки с товарищами, не обязаны знать о наличии каких-либо ограничений в учредительном договоре. Поэтому ГК РФ устанавливает специальные последствия выхода участников за пределы установленных для них ограничений. Так, если учредительный договор предусматривает совместное ведение дел или ведение дел определенным участником (участниками) товарищества, а сделки совершены при отсутствии общего согласия либо неуполномоченными участниками, эти сделки могут быть признаны недействительными, только если контрагент был осведомлен о наличии ограничений. Очевидно, тот факт, что контрагент был осведомлен, должно будет доказывать товарищество.

Любой полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, следовательно, каждый товарищ должен иметь статус предпринимателя, т.е. быть физическим лицом - индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом коммерческого типа. Участие в товариществе некоммерческих организаций, имеющих право в соответствии с учредительными документами осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется весьма спорным, т.к. у данных организаций иная цель создания. Думается, именно поэтому ГК РФ в п. 4 ст. 66 прямо устанавливает невозможность для некоммерческих организаций быть полным товарищем как в полном, так и в коммандитном товариществе.

Еще одно требование, предъявляемое к полным товарищам, состоит в том, что полный товарищ имеет право в этом качестве участвовать только в одном товариществе (полном либо коммандитном). Это объясняется тем, что товарищ своим участием гарантирует интересы кредиторов, которые, имея дело с товариществом, рассчитывают получить удовлетворение за счет личного имущества товарищей, поэтому участие лиц в качестве полных товарищей в нескольких товариществах ослабит гарантии прав кредиторов. Так ли это? Отвечая на этот вопрос, вспомним, что любой субъект гражданского права, вступая в гражданско-правовые отношения, несет ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Соответственно, полный товарищ имеет право заключать любые непредпринимательские сделки. Что касается сделок предпринимательских, то ГК РФ (п. 3 ст. 73) содержит только одно ограничение - товарищ не вправе без согласия остальных товарищей в своих интересах либо в интересах третьих лиц совершать сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. конкурировать с ним. Поскольку ГК РФ ничего не говорит об иных сделках, мы приходим к выводу о правомерности их заключения. То есть полный товарищ имеет право вести собственную предпринимательскую деятельность, если она не аналогична той, которую осуществляет товарищество. Получается, что товарищ может вести собственную предпринимательскую деятельность и не может ее осуществлять путем участия более чем в одном товариществе. Такая ситуация представляется нелогичной; соответственно, было бы целесообразнее исключить из ГК РФ положения, запрещающие участие субъекта в качестве полного товарища более чем в одном полном товариществе.

Вкладчиками товарищества на вере могут быть любые субъекты (включая коммерческие организации), кроме тех, кому это запрещено законом. В настоящее время такой запрет распространяется на государственные органы и органы местного самоуправления, которые в соответствии с ч. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. В отношении участия в качестве вкладчиков в товариществах, финансируемых собственником учреждений, ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ устанавливает необходимость разрешения на это собственника.

Особенности правового положения коммандитистов состоят в том, что, во-первых, они не участвуют в деятельности товарищества и не отвечают по его обязательствам; во-вторых, их участие в товариществе может не раскрываться. ГК РФ не предъявляет требований, в соответствии с которыми учредительный договор должен содержать информацию о вкладчиках и подписываться ими. В учредительном договоре необходимо лишь указать совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Соответственно, только полные товарищи могут решать вопрос о конкретном вкладчике и размере его доли; внесение вклада удостоверяется свидетельством, выдаваемым вкладчику. Таким образом, допускается анонимное участие субъекта в качестве коммандитиста в товариществе на вере.

1.2 Виды хозяйственных товариществ

Полное товарищество - это объединение двух или более лиц для ведения предпринимательской деятельности на совместной основе в соответствии с заключенным между ними договором и несущие неограниченную солидарную ответственность не только вложенным капиталом, но и всем своим имуществом.

Одним из основных понятий, характеризующий полное товарищество, является складочный капитал. Складочный капитал образуется в результате внесения учредителями товарищества своих вкладов, и его величина, по крайней мере, в начальный период деятельности, определяет финансовые возможности организации, образуя материальную базу ее функционирования. Соотношение вкладов участников определяет, как правило, распределение прибыли и убытков товарищества, а также права участников на получение части имущества или ее стоимости при выбытии из товарищества. Общая же величина складочного капитала в дальнейшем особой роли не играет, формируя только условие для распределения прибыли между участниками.

Полному товариществу не требуется устав. Оно создается и действует на основе учредительного договора, подписываемого всеми участниками. В учредительном договоре указывается наименование товарищества, место его нахождения, порядок управления его деятельностью, размер и состав складочного капитала товарищества, порядок изменения доли каждого из его участников, а также сведения об ответственности участников полного товарищества за нарушение обязанностей по внесению вкладов и др.

Участие в полном товариществе налагает довольно жесткие обязанности. Так, запрещено одновременное участие более чем в одном полном товариществе (ввиду особого характера ответственности по обязательствам последнего). Участник не имеет права без согласия остальных участников совершать от своего имени сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. К моменту регистрации товарищества каждый участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал (остальная часть вносится в соответствии с учредительным договором). Кроме того, каждый товарищ должен участвовать в его деятельности в соответствии с учредительным договором.

Полное товарищество является юридическим лицом, самостоятельной фирмой, обладает набором прав, позволяющих ему выступать в качестве субъекта хозяйственной деятельности. Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник имеет один голос и вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел и вправе действовать от имени товарищества, если учредительным документом не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками до совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается одному или нескольким членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Если имущества товарищества недостаточно для погашения долгов, учредители (участники) товарищества отвечают лично принадлежащим им имуществом, пропорционально сделанным в полное товарищество вкладам. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия. Объединенное имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности, представляет собой общую долевую собственность и принадлежит всем участникам на паевой основе. Каждый участник имеет свою долю (пай), соответствующую его имущественному и денежному вкладам в товарищество. Доля отражает ту часть денежной стоимости имущества товарищества, которая принадлежит данному участнику.

Важнейшим вопросом является изменение состава участников полного товарищества. Участник вправе выйти из товарищества, учрежденного без создания срока, заявив не менее чем за 6 месяцев о своем намерении; если товарищество создано на определенный срок, то отказ от участия в нем допускается, лишь по уважительной причине. Вместе с тем предусматривается возможность исключения в судебном порядке кого-либо из участников по единогласному решению остальных участников. Выбывшему участнику, как правило, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующему его доле в складочном капитале. Доли участников наследуются и передаются в порядке правопреемства, но вступление наследника (правоприемника) в товариществе осуществляется только с согласия других участников. Наконец, возможен вариант изменения состава товарищей путем передачи одним из участников (с согласия остальных) своей доли в складочном капитале или ее части другому участнику или третьему лицу.

Ввиду чрезвычайно сильной взаимосвязанности товарищества и его участников, целый ряд событий, затрагивающий участников, может привести к ликвидации товарищества. К числу таковых относятся, в частности: выход участника; смерть участника - физического лица или ликвидация участника - юридического лица; обращение кредитором кого-либо из участников взыскания на часть имущества товарищества; открытые в отношении участника реорганизационных процедур по решению суда; признание участника банкротом. Однако если это предусмотрено учредительным договором или соглашением оставшихся участников, товарищество может продолжать работу. Также полное товарищество, как и любое юридическое лицо, может быть ликвидировано по решению его участников, по решению суда при нарушении требований законодательства и в соответствии с процедурой банкротства. Основанием ликвидации полного товарищества является также уменьшение числа его участников до одного (в течение 6 месяцев с момента такого уменьшения данный участник вправе преобразовать товарищество в хозяйственное общество).

Полные товарищества основаны на лично-доверительных отношениях, поэтому появились и развиваются как форма семейного предпринимательства, оказывающие в основном платные услуги.

Форма полного товарищества большого распространения не имеет в отрасли строительства, так как не ограничивает их ответственность по обязательствам товарищества, а государство не устанавливает для них никаких привилегий.

Второй вид товариществ - товарищество на вере (коммандитное) - отличается от полного тем, что наряду с полными товарищами в его состав входят участники-вкладчики (коммандисты), которые несут риск убытков в связи с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов, а также не принимают участие в предпринимательской деятельности.

Законодательно определено право вкладчика (коммандиста) товарищества на вере: получать часть прибыли, причитающуюся на его долю; знакомиться с годовыми отчетами и балансами; может по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад (порядок выхода и получения пая должны предусматриваться учредительным договором); может независимо от согласия других передавать участников свою долю в складочном капитале или ее часть другому коммандисту или третьему лицу, причем участники товарищества имеют преимущественное право покупки; в случае ликвидации товарищества коммандисты получают свои вклады из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, в первую очередь (полные товарищи участвуют в распределении лишь имущества, оставшегося после этого, пропорционально их долям в складочном капитале, наравне с вкладчиками).

Товарищество на вере предоставляет несколько большие возможности для управления имуществом и коммерческой деятельности, чем полное товарищество. К преимуществам такого типа товариществ следует отнести то, что его участники освобождаются от двойного налогообложения. Они платят только подоходный налог и не платят налога на прибыль. Это своего рода плата «за страх», т.е. плата за риск потерять свое имущество в результате возможного банкротства или других неудач.

Ликвидация коммандитного товарищества происходит по всем основаниям полного товарищества (но в денном случае сохранение его в составе хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика образует достаточное условие для продления деятельности). Дополнительным основанием является выбытие всех вкладчиков (в данной ситуации допускается возможность преобразование коммандитного товарищества в полное).

Глава 2. Правовое регулирование создания и прекращения деятельности полных товариществ

2.1 Понятие и правовая природа полного товарищества

Приступая к созданию любой организации, необходимо выбрать организационно-правовую форму, так как от этого зависит порядок дальнейшего действия на подготовительном этапе, а главное - содержание правосубъектности юридического лица.

Гражданский кодекс дает характеристику основным формам организации юридического лица. В соответствии с ним коммерческое юридическое лицо может создаваться как в форме полного товарищества и товарищества на вере, закрытого или открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью, производственного кооператива и унитарного предприятия.

Полные товарищества как организационно-правовая форма предпринимательской деятельности применяются и в зарубежных странах. Например, во французском законе о торговых товариществах он определяется как товарищество, участники которого выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную солидарную ответственность. Во Франции полное товарищество является юридическим лицом, когда тогда ряд стран не относят его к юридическим лицам, в частности Германия и Швейцария. По торговому Уложению Германии полным считается товарищество, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой.

В Италии правовое положение полного товарищества регламентируется Гражданским кодексом. Здесь полным признается такое товарищество, все участники которого отвечают по обязательствам товарищества неограниченно и солидарно, причем противоположное соглашение недействительно в отношении третьих лиц.

Гражданский кодекс 1994 года определяет полное товарищество как юридическое лицо и характеризует его основные признаки. Фирменное наименование полного товарищества дает участникам гражданского оборота точную информацию о характере организации с указанием имени (наименования) полных товарищей. Таким образом, фирменное наименование полного товарищества должно либо содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (статья 69 пункт 3 ГК РФ).

Полное товарищество как юридическое лицо действует на основании единственного учредительного документа, здесь им выступает учредительный договор. Учредительный договор выражает не только волю создать товарищество, но и регулирует отношения между ними. Он подписывается всеми участниками, полными товарищами. После регистрации договора полное товарищество становится юридическим лицом. Учредительный договор полного товарищества должен содержать кроме общих положений, предусмотренных в пункте 2 статьи 52 Гражданского Кодекса Российской Федерации (наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица), условия о размере и составе складочного капитала товарищества, а также положения о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале.

Складочный капитал - это, помимо экономической составляющей, элемент формирования товарищества как юридического лица (признак имущественной обособленности - статья 48 ГК РФ). Поэтому в отношении складочного капитала нет норм, устанавливающих его минимально допустимые границы, - в любом случае требования кредиторов обеспечиваются всем имуществом товарищей. В связи с этим за неисполнение товарищем обязанности по внесению вклада не следует, к примеру, исключение его из товарищества, а предусматривается особая мера - уплата неустойки и возмещение убытков.

Складочный капитал товарищества формируется за счет вкладов полных товарищей. В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов в уставной капитал организации. Статья 66 абзац второй пункт 6 Гражданского кодекса предусматривает, что денежная оценка вклада участников хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями общества, в то же время не указано, что данное положение распространяется и на участников полного товарищества. Учитывая эти данные можно сказать, что в целях реализации подпункта 3 пункта 1 статьи 251 Налогового Кодекса Российской Федерации денежная оценка вклада участника полного товарищества по соглашению сторон не производится. Но, условия о размере вкладов, составе, сроках и порядке их внесения должны быть указаны в учредительном договоре. Пунктом 1 статьи 74 Гражданского Кодекса Российской Федерации определено, что прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Подпунктом 1 пункта 2 статьи 85 Гражданского Кодекса Российской Федерации установлено, что вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором. Следовательно, под определением размера вклада участника полного товарищества понимается денежная оценка его вклада.

Таким образом, в целях применения положений подпункта 3 пункта 1 статьи 251 Налогового Кодекса Российской Федерации денежная оценка вклада участника полного товарищества или товарищества на вере производится по соглашению между участниками товарищества.

Условие о составе определяет, в какой форме делается вклад, - в деньгах или в виде какой-либо иной имущественной ценности (предметы, услуги, исключительные права и т.д.). Размер вносимых вкладов в имущественную базу, который составляет складочный капитал, не предполагается равным. В учредительном договоре также прописывается ответственность за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Иные обязательные условия договора могут быть дополнены не противоречащими закону условиями, которые отражают специфику конкретного товарищества, например, о принятии решений по определенным вопросам его деятельности большинством голосов, о возложении обязанностей по ведению дел товарищества на одного из участников.

Полное товарищество могут учредить как минимум два учредителя. Участник полного товарищества не вправе быть учредителем или входить в состав другого полного товарищества, а также быть полным товарищем в товариществе на вере.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Гражданского Кодекса Российской Федерации управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, а вести дела товарищества, действовать от его имени вправе каждый участник. Учредительным договором может быть предусмотрено, что все дела товарищества ведутся сообща, либо один или несколько участников уполномочены вести дела от имени товарищества. В первом случае для заключения каждой сделки потребуется согласие всех участников, во втором - неуполномоченные договором участники смогут выступать от имени товарищества по доверенности, выданной участником, а уполномоченным в соответствии с договором. Сделка, совершенная с третьим лицом от имени товарищества не уполномоченным на то участником, может быть признана недействительной лишь в случаях, если будет доказано, что контрагент товарищества знал или заведомо должен был знать об отсутствии у лица, с которым он вступил в сделку, надлежащих полномочий действовать от имени товарищества.

Итак, полное товарищество является особой организационно-правовой, и исторически самой ранней из всех форм в системе юридических лиц. Как мы уже заметили, полное товарищество имеет распространение и в других зарубежных странах. В данном юридическом лице ярко выражен личный характер и нет никаких ограничений в ответственности участников по обязательствам полного товарищества. Также необходимо отметить, что нормы Гражданского Кодекса Российской Федерации исчерпывающим образом регламентируют отношения в этих юридических лицах, и нет необходимости принимать другие специальные законы.

2.2 Порядок создания полных товариществ. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе

Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, в отличие, например, от общества с ограниченной ответственностью, где имеется 2 учредительных документа. Это объясняется тем, что полным товариществам не нужны специальные органы, формирующие и выражающие его волю как юридического лица вовне. А следовательно, отпадает надобность оговаривать и устанавливать порядок создания таких органов и определять их компетенцию. Поэтому устав здесь просто ни к чему.

В то же время к учредительному договору предъявляются несколько иные требования, чем к учредительным документам в обществе с ограниченной ответственностью. В нем должны быть отражены все вопросы хозяйственной жизни полного товарищества. Он должен быть достаточно объемным, чтобы охватить все вопросы. Помимо общих сведений, которые являются необходимыми для содержания каждого учредительного документа, учредительный договор полного товарищества должен содержать согласно п. 2 ст. 70 ГК РФ сведения о складочном капитале полного товарищества и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов в ответственность за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать сведения по формированию и использованию складочного капитал полного товарищества, необходимые в соответствии с законодательством.

Кроме того, в учредительный договор полного товарищества могут быть включены и другие положения. Например, регулирующие иные взаимоотношения товарищей, в частности, и по участию их в общих делах товарищества, касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников полного товарищества и другие. Учредительный договор обязательно должен быть подписан всеми участниками полного товарищества и подлежит государственной регистрации, с момента осуществления которой полное товарищество начинает существовать как юридическое лицо. Также к моменту государственной регистрации участники полного товарищества обязаны внести половину своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть вносится в сроки, предусмотренные учредительным договором. Этим полное товарищество отличается от хозяйственных обществ, где уставный капитал должен быть к моменту регистрации оплачен наполовину, а вторая половина вносится в течение года.

Хотя, как мы видели выше, в полном товариществе не создаются, как в хозяйственных обществах, особые органы, специально предназначенные для управления им, но все же управлять делами товарищества кому-то нужно. Необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с государственными органами, то есть осуществлять повседневное, изо дня в день управление полным товариществом.

Хотя по общему правилу управление в полном товариществе осуществляется по общему согласию всех его участников, но данный принцип может быть несколько изменен в учредительном договоре. Самим участникам предоставляется выбор, как управлять своим товариществом: они вправе создать какой-либо орган, который будет заниматься исключительно вопросами повседневного управления полным товариществом (например, дирекцию полного товарищества), либо могут возложить такие функции на одного из полных товарищей, того, кто ведет их общие дела. Возможен и комплексный вариант: наиболее сложные вопросы может решать, например, дирекция полного товарищества, а текущие вопросы, возникающие в повседневной жизни, - участник полного товарищества.

Однако при решении вопросов по общему правилу должно иметь место согласие всех участников. Исключение составляют случаи, оговоренные в учредительном договоре, когда решение может приниматься не единогласно, а лишь определенным большинством голосов. По общему правилу, каждый участник полного товарищества имеет один голос независимо от вклада в складочный капитал, срока вступления в товарищество, выполняемого объема работ и т. п. Однако в учредительном договоре может быть установлен иной принцип распределения голосов в товариществе. Например, тому участнику, у которого вклад в складочном капитале больше, предоставлять соответственно и больше голосов, и т. п. Однако возможна и такая ситуация, когда участник, внесший меньший вклад в складочный капитал полного товарищества, получает больше голосов. Вообще же, конкретный вариант распределения голосов между участниками они сами и выбирают по общему согласию между собой. Независимо от того, имеется ли у товарищества орган, специально созданный для управления его текущими делами, или нет, каждый участник товарищества имеет право ознакомиться со всей документацией по ведению дел. Данное право является абсолютным и неограниченным. Даже если участник и отказывается от этого права, данный отказ юридической силы не имеет, равно как и любое другое соглашение, ограничивающее это право участника. Прежде всего данное право напрямую вытекает из неограниченной ответственности участников всем своим имуществом. Участникам далеко не безразлично положение дел в товариществе, так как в случае краха их компании отвечать придется им всем либо кому-нибудь одному всем своим имуществом за исключением каких-то вещей, без которых невозможно существование человека. Поэтому, раз вы уже решили рискнуть и вступить в полное товарищество, первым делом надо следить абсолютно за всей документацией, особенно за финансовой. Если даже один из участников ведет все дела, то это не означает, что другие участники не могут ознакомиться с данной информацией. Формы ознакомления с данной информацией участников могут быть самыми различными. Ежемесячный отчет такого участника перед всеми остальными товарищами, рассылка им информационных писем, анализ участниками документов на месте, организация контроля и ревизий документации и т.п. Главное, чтобы участники были ознакомлены с упомянутой документацией, что желательно письменно зафиксировать. Если участник, ведущий общие дела в товариществе, будет препятствовать ознакомлению других участников с документацией по ведению дел, то это может послужить основанием для исключения виновного участника в порядке, установленном в учредительном договоре.

Как мы уже видели, вести дела товарищества могут все участники сообща, но это достаточно трудно, так как не всегда можно собрать их всех. Это особенно заметно, когда надо решить вопрос немедленно, не откладывая в «долгий ящик». Поэтому, для того чтобы товарищество не терпело убытков из-за инертности своих членов, им необходимо выбрать одну из схем, предложенную законодателем для ведения дел. В п. 1 ст. 72 ГК РФ предложено 4 схемы, или варианта, ведения дел:

Каждый участник может действовать от его имени, что не требует получения доверенности от остальных участников. Любая сделка, заключенная участником, ведет к последствиям для товарищества независимо от того, одобрена или не одобрена она остальными участниками. Данная схема эффективна только тогда, когда в товариществе собралась группа единомышленников, хорошо знающих друг друга и достаточно опытных в ведении дел. Иначе товарищество будет просто разрываться на части. Без взаимного понимания каждый из участников будет делать то, что ему больше подходит. А в итоге ответственность ляжет на всех участников.

Совместное ведение дел всеми участниками товарищества. Содается специальная структура, которая способствует принятию решений по ведению дел, как-то: совет учредителей, собрание участников и т.п. Решения принимаются таким органом обязательно единогласно, а если даже кто-то один из участников голосует против, то решение не принимается. Такая схема приемлема только для такого товарищества, где сделки заключаются редко. В противном случае могут возникать значительные технические, финансовые и иные сложности. Другими словами, данная схема не решает нашу проблему.

Дела товарищества ведут несколько его участников. В данном случае остальные участники должны получить от них доверенности, оформленные в соответствии с действующим законодательством, для ведения дел. При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, а также в случаях, когда они представляют интересы товарищества в органах ГНИ, Пенсионного фонда, Фонда занятости и иных государственных органах, и при взаимодействии с третьими лицами они не должны предоставлять доверенность от остальных участников. Все другие участники могут совершать любые сделки от имени товарищества только при наличии соответствующей доверенности у них. Если участником совершается сделка, выходящая за рамки полномочий, предоставленных ему доверенностью, то в таком случае другие участники вправе ставить вопрос о признании такой сделки недействительной и об ответственности совершившего ее участника. Данная схема, по нашему мнению, приемлема для товариществ, так как ведением дел занимаются участники, которые на самом деле знают, как это делать. Однако все остальные участники должны быть бдительны и следить за тем, чтобы данные лица действовали в интересах товарищества, а не в своих собственных.

Дела полного товарищества ведет одно лиц. На практике в каждом товариществе обязательно выделится свой собственный лидер, который доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, и само товарищество может выбрать себе лидера, но при этом обязательно должен использоваться принцип единогласия, в противном случае доверенность в отношениях окажется недостаточной. Все остальные участники добровольно передают такому лицу право выступать от имени товарищества. Как и в предыдущем случае, остальные участники должны получить от такого лица доверенность на совершение определенных действий, указанных в ней. Возможны случаи, когда другие участники не вправе вообще совершать сделки от имени товарищества. Опять же, здесь существует реальная опасность узурпации власти одним участником. Поэтому другие участники должны контролировать все его действия.

Таким образом, каждое товарищество должно выбрать один из предложенных вариантов ведения дел, который должен быть в обязательном порядке зафиксирован в учредительном договоре. Однако контрагенты товарищества не обязаны вникать в то, кто правомочен, а кто неправомочен вести дела в товариществе, тем более что учредительный договор для них может быть и не всегда доступен. Поэтому ГК РФ для защиты интересов третьих лиц использует новую для нашего законодательства формулировку - презумпцию достаточных полномочий участника. Она заключается в том, что в отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника прав действовать от его имени (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Однако как избежать всего этого? Прежде всего полное товарищество обязательно должно ознакомить третьих лиц с содержанием учредительного договора либо известить их об этом любым другим образом (письмом, телеграммой и т. п.). Обязательно, чтобы такое лицо документально подтвердило, что ознакомлено с данными положениями учредительного документа, иначе бремя доказывания того, что лицо добросовестно знало либо заведомо должно было знать, ложится на товарищество. В принципе оно в любом случае на них ложится, но когда на руках соответствующие документы, то это не составит труда. Достаточно будет их просто предъявить.

Однако не всегда назначенные для ведения общих дел полного товарищества товарищами участник или группа таких участников ведут себя добросовестно. Это может заключаться в том, что данные участники или участник неэффективно управляют товариществом, заключают заведомо невыгодные для товарищества сделки, нарушают условия учредительного договора, корыстно злоупотребляют своим положением в товариществе, отказывают в предоставлении документации по ведению дел товарищества его участникам и т. п. В этом случае остальные участники через суд могут добиться прекращения полномочий по ведению дел такого лица (лиц). В случае удовлетворения их требований судом должен быть изменен учредительный договор. Затем данные изменения учредительного договора должны быть зарегистрированы в установленном порядке. Аксиомой для каждого участника должно стать то, что каждый должен действовать в интересах товарищества в соответствии с его целями и не выходить за предмет деятельности товарищества.

Прибыли и убытки товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале по общему правилу п. 1 ст. 74 ГК РФ. Прибыли и убытки товарищества определяются в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете и отчетности. Учредительным договором может быть закреплен иной принцип распределения прибылей и убытков между участниками. Однако вовсе исключить участие того или иного участника полного товарищества в распределении прибылей и убытков нельзя. Если даже такое положение и будет закреплено в учредительном договоре, то он просто не будет регистрироваться, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить в установленном порядке и зарегистрировать такие изменения.

Иной порядок распределения прибыли или убытков может быть установлен и соглашением участников полного товарищества. Например, поровну или с учетом других критериев. Невозможно также установить, что один участник полного товарищества будет участвовать только в распределении прибыли, а другой - только в распределении убытков. Например, если участник активно участвует в делах полного товарищества, это не значит, что он будет получать только доходы, убытки полного товарищества на него возлагаются так же, и наоборот. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его делам всем своим личным имуществом.

В настоящее время прибыль, полученная полным товариществом, распределяется между его участниками до налогообложения на основании заключенного договора. Если же участником полного товарищества является юридическое лицо, то полученная им прибыль от участия в полном товариществе включается в состав его валовой прибыли с дохода и облагается по ставкам налога на прибыль, установленным законодательством. Доходы, полученные физическими лицами -участниками полного товарищества, включаются в их совокупный облагаемый налогом годовой доход и облагаемый подоходным налогом по установленным ставкам.

Для российского права вопрос о режиме общего товарищеского имущества не является общим вопросом права товариществ. Это связано с тем, что режим общего имущества может возникнуть только в таком товариществе, которое не имеет своим следствием образование юридического лица. Следовательно, в рамках отечественного правопорядка можно вести речь об общем товарищеском имуществе лишь применительно к простому товариществу. В полном и коммандитном товариществе общего товарищеского имущества не образуется, так как права на имущество принадлежат самому товариществу как юридическому лицу. В простом же товариществе стороны договора обязываются друг перед другом не только внести имущество, но и признавать полученное в результате общей деятельности имущество общей собственностью всех товарищей. Поэтому предметом изучения в настоящем параграфе стали лишь нормы, изложенные в ст. 1043 ГК РФ, посвященной общему имуществу товарищей, а также практика их применения арбитражными судами.

Разнородность вкладов участников в складочный капитал полного товарищества предполагает, что они отличаются по своей стоимости. Распределение прибыли и убытков полного товарищества осуществляется в соответствии с долей каждого участника, что предполагает определение денежного эквивалента каждого вклада. По своей сути и исходя из потребностей современного хозяйственного оборота, определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.

Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Равным образом, наверное, должен решаться вопрос и о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.

Складочный капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества.

Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения, в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.

Вкладом в имущество полного товарищества могут быть:

Деньги, ценные бумаги;

Другие вещи или имущественные права;

Иные права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.66 ГК РФ).

Полные товарищества не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК РФ).

Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно, в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Скорее всего, равным образом должен решаться и вопрос о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.

Участники полного товарищества обязаны внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).

При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).

Последствия выбытия участника из полного товарищества: Расчеты с выбывшим участником полного товарищества.

Участнику, выбывшему из полного товарищества:

Выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором;

Вместо выплаты стоимости части имущества может быть выдано имущество в натуре (по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками) (п.1 ст.78 ГК РФ).

В тех случаях, когда наступление определенного события (смерть, отказ, объявление недееспособным) не влечет за собой прекращение товарищества, а имеет своим следствием лишь выбытие кого-либо из участников, последний или его правопреемник имеет право на получение из общего имущества товарищества причитающейся ему доли, как правило, в денежном выражении.

Выбывающий участник или его правопреемник имеет право требовать выдачи имущества в натуре только в том случае, если это предусмотрено соглашением выбывающего участника с остающимися участниками. Имущество же, переданное участником товариществу в виде вклада в общее пользование, должно быть возвращено в натуре, если соглашением не будет установлено иное. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на момент его выбытия (за исключением случаев обращения взыскания на долю участника) (абз.2 п.1 ст.78 ГК РФ).

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников (п.2 ст.78 ГК РФ).

Такая возможность может быть предусмотрена Учредительным договором. Законом не предусмотрено обязательное единогласное решение оставшихся участников по этому вопросу, что предполагает возможность принятия наследника в состав товарищества по решению большинства оставшихся участников. Права умершего участника переходят к его наследникам по закону или по завещанию; если наследников нет или они не явились в течение установленного законом шестимесячного срока, или же в случае отказа наследников от наследства все права умершего должны перейти к соответствующим органам государства.

Так как в полном товариществе могут участвовать и юридические лица, закон предусматривает также последствия прекращения существования юридического лица. В этом случае речь может идти как о выделении доли прекратившего свое существование юридического лица его правопреемнику или соответствующему органу, так и о принятии юридического лица-правопреемника в полное товарищество с согласия остальных участников товарищества, если подобное решение предусмотрено учредительным договором.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества (абз.2 п.2 ст.78 ГК РФ).

При выделе доли выбывшего участника должна быть принята во внимание вся имущественная масса товарищества, равно как и его долги третьим лицам, задолженность третьих лиц товариществу и взаимные расчеты между участниками товарищества. К наследнику (правопреемнику) участника полного товарищества переходят все обязанности выбывшего участника. Это означает, что он несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, и третьи лица имеют право требовать удовлетворения по общим долгам с новых участников товарищества. Это право третьих лиц не может быть ни отменено, ни ограничено соглашением участников в силу императивности нормы закона.

Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п.3 ст.78 ГК РФ).

Учредительным договором товарищества можно предусмотреть порядок увеличения складочного капитала товарищества до прежних размеров в случае выбытия одного из участников. В этом случае участники должны сделать дополнительные вклады в складочный капитал, в соответствии с установленным учредительным договором или специальным соглашением порядком.

Из ст. 1043 ГК РФ недвусмысленно вытекают следующие выводы:

во-первых, законодатель прямо указывает на возникновение у участников простого товарищества права общей долевой собственности на общее имущество;

во-вторых, помимо имущества, находящегося в собственности товарищей, существует и имущество, которое закон именует «общим имуществом товарищей», но которое не находится в собственности товарищей.

Сопоставляя признаки общей долевой собственности, регулируемой гл. 16 ГК РФ, и общей собственности товарищей и констатируя их различие, автор задается к следующему вопросу: а действительно ли режим товарищеского имущества является режимом общей долевой собственности? Другими словами - соответствует ли правовое явление, которое законодатель назвал общей долевой собственностью, своему названию? Представляется возможным отказаться от идеи распространения на товарищеское имущество правил об общей собственности по следующим причинам.

Во-первых, нет никакой нужды устанавливать общую долевую собственность ни на непотребляемые, ни на потребляемые вещи, внесенные товарищами. Это связано с тем, что внесение имущества в товарищество осуществляется для его использования; акты отчуждения могут совершаться и от имени товарища-собственника.

Во-вторых, нет ровным счетом никакого смысла устанавливать режим общего имущества относительно вещей, приобретенных в ходе совместной деятельности, плодов, доходов, произведенной продукции и т.п. Это связано с тем, что закон не допускает произвольного раздела товарищеского имущества - оно возможно лишь при прекращении договора товарищества, который автоматически прекращает и имущественную общность.

Возможно, сходные соображения побудили германских цивилистов выдвинуть концепцию Gessellschaftsvermögen, отрицающую качество долевой собственности у товарищеского имущества.

2.4 Изменение и прекращение деятельности полного товарищества

Юридическое лицо может быть реорганизовано. Существуют следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование его в иную организационно-правовую форму.

Документом, определяющим совокупность прав и обязанностей, которые переходят от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации, является передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование) или разделительный баланс (разделение, выделение). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства.

Реорганизация производится по решению учредителей, органа юридического лица, имеющего на то полномочия, закреплённые в учредительных документах, а также при разделении и выделении в установленных законом случаях - по решению уполномоченных государственных органов или суда. Если реорганизация юридического лица не будет произведена по решению уполномоченных государственных органов или суда добровольно, то суд вправе назначить внешнего управляющего юридическим лицом, к которому перейдут все полномочия по управлению его делами.

Во всех случаях реорганизации, за исключением присоединения, юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации в форме присоединения реорганизация юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо, считается законченной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.

После принятия решения о реорганизации юридического лица его учредители или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращение или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Ликвидацией юридического лица признаётся его прекращение без перехода прав и обязоностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация юридического лица может быть добровольной - по решению его учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами органа юридического лица или принудительно - по решению суда в определённых законом случаях.

Юридические лица - коммерческие организации, за исключением казённого предприятия, могут быть признаны по решению суда несостоятельными (банкротами), что влечёт за собой их ликвидацию.

Юридическое лицо может также совместно со своими кредиторами принять решение о своём банкротстве и добровольной ликвидации.

Учредители юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации, должны совершить следующие действия:

незамедлительно сообщить об этом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

назначить по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию и установить порядок и сроки ликвидации.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Для завершения ликвидации ликвидационная комиссия обязана совершить следующие действия:

принять все меры для выявления кредиторов и получения дебиторской задолженности. Для этого она должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований кредиторами (срок не может быть меньше двух месяцев с момента публикации о ликвидации), а также письменно уведомить всех известных ей кредиторов юридического лица о его ликвидации;

по истечении срока для заявления требований кредиторами составить промежуточный ликвидационный баланс и утвердить его у учредителей или органа, принявшего решение о ликвидации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц;

произвести денежные расчёты с кредиторами (при недостаточности для этого денежных средств осуществить продажу имущества коммерческой организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений) в следующей очерёдности:

) удовлетворить требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несёт ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

) произвести расчёты по выплате выходных пособий и оплате труда с работниками данного юридического лица;

) произвести расчёты по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

) произвести расчёт с другими кредиторами; после завершения расчётов с кредиторами составить ликвидационный баланс, который утверждается учредителями или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передаётся его учредителям, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица.

Участие в полном товариществе прекращается в следующих случаях:

а) выход участника из товарищества;

б) смерть участника;

в) признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;

г) признание участника несостоятельным (банкротом) или открытие в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);

д) прекращение участвующего в товариществе юридического лица вследствие его ликвидации или реорганизации;

е) требование личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества, с целью обращения взыскания на это имущество;

ж) передача участником своей доли в складочном капитале другому участнику товарищества или третьему лицу;

з) исключение участника из товарищества.

Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения деятельности объединения. Прекращение деятельности осуществляется в два этапа:

Первый этап включает следующие основания:

Истечение срока, на который полное товарищество создавалось;

Решение участников товарищества;

Открытие конкурсного производства в отношении имущества товарищества;

Смерть одного из участников, если иное не оговорено в учредительном договоре;

Открытие конкурсного производства в отношении имущества одного из участников товарищества.

Второй этап - так называемая ликвидация товарищества. Под ней подразумевается раздел имущества ликвидируемого товарищества между участниками. Ликвидация означает прекращение существования общей совместной деятельности. Для этого необходимо завершить текущие дела, взыскать дебиторскую задолженность и удовлетворить претензии кредиторов. Остающееся имущество подлежит распределению между участниками. Только завершение раздела имущества ликвидируемого товарищества приводит к прекращению его существования. Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре.

По общему правилу, во всех перечисленных случаях, кроме двух последних, товарищество прекращается, что отражает его персональный характер. Однако прекращается оно не автоматически, а посредством ликвидации в установленном порядке и исключения его из государственного реестра. Товарищество может продолжить деятельность в новом составе участников, если это предусмотрено учредительным договором или отдельным соглашением остающихся участников. В таких случаях в учредительный договор должны быть внесены необходимые изменения.

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в установленном порядке.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.

Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в статье 61 Гражданского кодекса РФ, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ.

Если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность, полное товарищество ликвидируется также в случаях: выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.

Когда товарищества стали приобретать все большую хозяйственную самостоятельность, возникла потребность охранить существование товарищества от различного рода рисков, связанных с личностью или волей одного или нескольких товарищей, не составляющих большинства. Наиболее распространенным случаем изменения субъектного состава товарищей была смерть одного или нескольких из них. Русское торговое законодательство прямо не определяло последствия смерти товарища, но ставило в обязанность каждого лица, вступающего в товарищество для производства общей торговли, при составлении договора о полном товариществе назначать лицо, долженствующее заступить в случае смерти его место для продолжения общей торговли (ст. 64 Устава торгового), причем это лицо могло быть названо в самом договоре или же, для избежания огласки, в запечатанном пакете, который должен быть вскрыт после смерти товарища (ст. 66 Устава торгового). Если назначения не было сделано, то с целью предотвращения распадения торгового дома товарищи могли соглашением, достигнутым при самом открытии торгового дома, постановить, что товарищество в случае смерти одного из товарищей или заявленного им желания оставить торговый дом продолжается между остальными товарищами с устранением наследников или их законных представителей от вмешательства в распоряжение делами.

В законодательстве европейских стран содержалось обратное правило, поэтому смерть одного из товарищей разрушала товарищество, если иное не было установлено в договоре, что подвергалось справедливой критике со стороны российских ученых. Поэтому в российском дореволюционном обороте действовало правило, если иное не было установлено в учредительном договоре и не состоялось по этому поводу позднейшего соглашения, что наследники вступали во все имущественные права наследодателя, кроме личных, например права распоряжения делами предприятия. Принятые на этих основаниях новые товарищи отвечали всем своим имуществом не только за сделки, заключенные со времени их вступления, но и за сделки, ранее того совершенные, одним словом, за все обязательства, лежащие на товариществе. Противоположное соглашение, конечно, было возможно, но оно имело силу в отношении товарищей, а не третьих лиц.

В гражданском праве советского периода отношение к товариществам несколько изменилось. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия. Согласно ст. 289 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. простое товарищество прекращалось вследствие смерти кого-либо из товарищей. Однако в случае смерти товарища товарищество продолжало свою деятельность, если в товарищеском договоре имелось условие о выделении доли умершего или о замещении его наследниками по закону или по завещанию или учреждением, коему имущество умершего передается согласно закону (ст. 290 ГК РСФСР 1922 г.). В случае смерти одного из товарищей, при отказе заместителя умершего вступить в товарищество (ст. 290) товарищество продолжалось, если продолжение его в этих случаях предусмотрено договором товарищества или условлено соглашением остающихся товарищей. Доля выбывающего товарища при этом выделяется наличными деньгами согласно балансу на день выбытия (ст. 292 ГК РСФСР 1922 г.). Эти же правила распространялись на полные товарищества, товарищества на вере и товарищества с ограниченной ответственностью.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. товарищеской формы организации юридического лица уже не было. Она была восстановлена только в современном российском гражданском законодательстве.

Согласно ст. 1176 Гражданского кодекса Российской Федерации в состав наследства участника полного товарищества или полного товарища в товариществе на вере входит доля этого участника в складочном капитале соответствующего товарищества. Право наследника на долю наследодателя в складочном капитале товарищества не является безусловным, поскольку законами или учредительными документами хозяйственного товарищества может быть предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников товарищества для вступления наследника в хозяйственное товарищество. Поскольку право на долю в складочном капитале и право на участие в товариществе неразрывно связаны между собой, при передаче доли иному лицу к нему переходят права, принадлежавшие наследодателю. Товарищи имеют возможность одобрить нового участника товарищества или отклонить его кандидатуру, исходя из личных качеств наследника. При отклонении кандидатуры нового товарища применяется ст. 78 ГК РФ о порядке и условиях выплаты стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле умершего в складочном капитале товарищества. Таким образом, если в согласии на вступление в товарищество в качестве участника полного товарищества или полного товарища товарищества на вере наследнику будет отказано, то он вправе получить от хозяйственного товарищества только действительную стоимость унаследованной доли либо соответствующую ей часть имущества в порядке, предусмотренном применительно к указанному случаю правилами ГК РФ, других законов или учредительным договором товарищества.

Следует особо отметить, что наследник, желающий вступить в товарищество, должен уже иметь или получить к моменту вступления в товарищество статус индивидуального предпринимателя (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Если наследник не зарегистрирован в качестве предпринимателя, он вправе либо получить стоимость имущества, соответствующего доле наследодателя в складочном капитале этого товарищества, либо, поскольку в законе не указано иное, зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и с согласия остальных товарищей стать участником товарищества. Возможна ситуация, когда наследник уже является участником другого полного товарищества или полным товарищем в другом товариществе на вере. Поскольку лицо может быть участником только одного полного товарищества (ст. 69 ГК РФ), в этом случае оно не сможет стать полным товарищем при наследовании прав умершего полного товарища в данном товариществе, поэтому будет вправе получить стоимость имущества, соответствующего доле наследодателя в складочном капитале этого товарищества.

Также условием наследования такой доли выступает то, что чтобы после смерти участника товарищества оно продолжило свою деятельность, что может быть предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников (п. 1 ст. 76 ГК РФ). Наследник, вступивший в полное товарищество либо ставший полным товарищем в товариществе на вере, солидарно с другими полными товарищами несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ. При переходе по наследству доли в уставном капитале товарищества на вере, принадлежавшей вкладчику (коммандитисту), наследник, к которому перешла доля, автоматически становится соответственно вкладчиком товарищества на вере (ст. 1176 ГК РФ). В отличие от перехода по наследству доли участника полного товарищества или доли полного товарища в товариществе на вере при переходе по наследству доли вкладчика специального акта его принятия в число участников товарищества на вере не требуется, поскольку переход по наследству долей вкладчиков не может быть каким-либо образом ограничен учредительным договором товарищества на вере. Таким образом, доля полного товарища (вклад вкладчика-коммандитиста) в складочном капитале, принадлежащая умершему товарищу (вкладчику), и связанные с ней права входят в состав наследуемого имущества.

Глава 3. Правовое регулирование деятельности полных товариществ: анализ современного состояния

3.1 Правоотношения участников полного товарищества

Юридическое содержание участия (членства) в гражданско-правовом образовании является своего рода квинтэссенцией прав и обязанностей участника этого образования. Другими словами, «участник» (или - «член) - упрощенное указание на индивидуальный правовой статус лица, вытекающий из участия в организации. Для товарищеских же образований понятие «членство» логично заменено в законе понятием «участие в товариществе».

Внутренние правоотношения в товариществе можно разделить на две группы. Первая - это отношения «товарищ-товарищество», который мы обозначили как корпоративное правоотношения участия в товариществе. Вторая группа - это отношения товарищей между собой (товарищеские правоотношения участия).

Корпоративное право на участие в товариществе включает в себя следующие правомочия товарища в отношении товарищества:

Право получить часть прибыли товарищества в соответствии с принадлежащей товарищу долей в складочной капитале, если иное не установлено договоренностью товарищей (ст. 74, 85 ГК РФ).

Право участвовать в управлении делами товарищества (ст. 71 ГК).

Право получать информацию о состоянии общих дел (п. 3 ст. 71, подп. 2 п. 2 ст.85 ГК РФ).

Право получить имущество в количестве, пропорциональном вкладу в складочный капитал, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации товарищества (право на ликвидационный остаток) (абз. 5 ст. 67 ГК РФ). Содержанием товарищеских прав участия, являются следующие правомочия:

Непосредственно управлять делами товарищества (ст. 71 ГК РФ);

Непосредственно вести дела товарищества (ст. 72 ГК РФ);

Определять порядок распределения убытков и прибыли товарищества (ст. 74);

4. Давать согласие на отчуждение доли в складочном капитале товарищества, принадлежащей выбывающему товарищу (ст. 79 ГК РФ);

Давать согласие на вступление в товарищество правопреемников выбывшего товарища (ст. 78 ГК РФ);

Давать согласие на осуществление кем-либо из товарищей деятельности, однородной с деятельностью самого товарищества; выйти из товарищества (ст. 77 ГК РФ);

Требовать исключения кого-либо из товарищей вследствие грубого нарушения этим товарищей своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумного ведению дел (ст. 76 ГК РФ).

Статус товарища является единым как для участников товариществ, невзирая на наличие либо отсутствие у товарищества статуса юридического лица (и подтверждает ранее сделанный вывод о единстве товарищества как гражданско-правовой категории).

Передачу прав товарища не следует отождествлять с уступкой субъективного права (цессией), так как при цессии передается субъективное гражданское право, а передача прав товарища всегда влечет за собой и переход обязанностей товарища по товарищескому договору.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. В частности, количество голосов может ставиться в зависимость от доли участника в складочном капитале товарищества, определяться непосредственно в учредительном договоре или устанавливаться отдельным соглашением.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.

Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Нарушение товарищем своих обязанностей влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации (исключение нарушителя из товарищества). Однако товарищи не могут изменить учредительным договором или иным соглашением порядок исключения участника, который включает три важных условия:

) исключение может иметь место только в судебном порядке;

) исключение товарища возможно лишь при грубом нарушении (оценка степени нарушения возлагается на суд);

) требование об исключении может быть заявлено только по единогласному решению остальных участников.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Участники полного товарищества также связаны отношениями взаимной ответственности. Это подтверждается и текстом п. 2 ст. 73 ГК РФ. В частности, законодатель говорит: товарищ «… обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором». Между словами «возместить» и «причиненные убытки» отсутствует местоимение «ему», которое однозначно указывало бы на само товарищество как на управомоченное на получение возмещения лицо. Однако этого указания нет. Следовательно, можно предположить, что если неисполнение договора полного товарищество повлекло за собою убытки у товарища, то он может компенсировать их на основании п. 2 ст. 73 ГК РФ.

Законодательство зарубежных стран также четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения - это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков. В первую очередь внутренние отношения определяются соответствующими положениями учредительного договора. При отсутствии в договоре полного товарищества об ином, каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. Согласно ст. 69 ГК Республики Беларусь каждый из участников, если учредительным договором не установлено иное, также вправе действовать от имени товарищества.

Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласия всех участников. По праву ФРГ при обычных сделках действует принцип самостоятельного ведения дел для всех участников. Как правило, обычными сделками считаются сделки, заключенные в области деятельности товарищества. Для заключения необычных сделок необходимо решение всех участников товарищества. Как было сказано выше, что при совершении участниками полного товарищества действий, выходящих за рамки обычных дел фирмы, требуется согласие всех участников, не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия.

Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов. При отсутствии такого соглашения каждый участник товарищества имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. При грубом нарушении обязательств или неспособность к надлежащему ведению дел, участник товарищества может быть лишен полномочий на ведение дел по требованию других участников или по решению суда.

По праву ФРГ участники полного товарищества могут договариваться о порядке ведения дел, отклоняясь от изложенных в законодательстве положений. Необходимо лишь соблюдать требование, чтобы хоть один из участников обладал неограниченными полномочиями на ведение дел. Все участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели, поэтому все они подчиняются «общему долгу верности», который запрещает участникам конкурировать с самим товариществом. Это подразумевает для них запрет на участие в любом другом торговом обществе, имеющим сходную с полным товариществом сферу деятельности. В случае несоблюдения этого запрета, прибыль полученная от сделки передается товариществу.

К внутренним отношениям полного товарищества относится также порядок принятия решений. Принимаемые решения нуждаются в одобрении со стороны всех участников, если в учредительном договоре нет положения о том, что принятие решений возможно по большинству голосов.

Одним из существенных моментов во внутренних отношениях между участниками является порядок распределения прибыли и убытков. В конце каждого года определяются прибыль и убытки товарищества. Порядок распределения прибыли устанавливается договором. При отсутствии соответствующих положений в договоре применяются различные принципы распределения прибыли между участниками, так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанными ими вкладом. В ФРГ участнику предоставляется право на получение 4 % номинальной суммы сделанного вклада. Остаток прибыли, также как и возможные убытки распределяются поровну с количеством участников.

3.2 Ответственность участников полного товарищества

Полные товарищи отвечают по обязательствам товарищества только при недостаточности у него собственного имущества, то есть субсидиарно. Хотелось бы пояснить, что следует вообще понимать под субсидиарной ответственностью. Под субсидиарной ответственностью следует понимать такую ответственность, возлагается на лицо с законодательством, иными нормативными актами, условиями обязательства дополнительно к ответственности основного должника по обязательству и наступающая в той мере, требование кредитора не удовлетворено основным должником.

Субсидиарная ответственность имеет следующие основные признаки:

она никогда не существует самостоятельно, а всегда имеет дополнительный характер. Стоит заметить, что она может осуществляться только, если должник не может удовлетворить требование. Само существование и в рамках данного конкретного обязательства субсидиарной ответственности ставится в зависимость от ответственности основного должника;

она может быть установлена законом (например, для полного товарищества она установлена в ст. 75 ГК РФ) и иными правовыми актами. И уж если она установлена в законе, то всегда должна иметь место, в противном случае она может быть установлена по соглашению сторон в конкретном обязательстве;

требования кредиторов обязательно должны быть предъявлены сначала к основному должнику, а затем уже к субсидиарному должнику. Бесспорное взыскание с должника средств по общему правилу не допускается. При этом если стороны в договоре между собой предусмотрели бесспорное взыскание средств с основного должника, то кредитор должен принять меры, удовлетворить требование именно таким путем. И только в том случае, если невозможно, обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность. Что касается процедурных вопросов, то согласно п. 3 ст. 399 ГК РФ субсидиарный должник будет отвечать исключительно тогда на требования, предъявленные ему кредитором, когда он предупредит о них основного должника. Так как требования кредитора имеют письменную форму, то уведомление о них должно иметь таковую и должно быть сделано до удовлетворения требований кредитора. В противном случае, если не был соблюден данный порядок, при подаче в судебный орган иска в порядке регресса против него основной должник имеет право выдвинуть все те возражения, он вправе был выдвинуть против кредитора, а в данном случае - против субсидиарного должника.

В случае если у основного должника отсутствуют денежные средства, то в случае можно привлекать субсидиарного должника. В случае если же основной должник признал долг, но отказывается по нему платить, то взыскание обращается на его имущество, за исключением того, на по законодательству не может быть обращено взыскание. Вот к примеру, предметы домашней обстановки, утварь, одежда, необходимая для должника и состоящих на его иждивении лиц (на каждое лицо - 1 летнее пальто, 1 зимнее пальто, 1 зимний костюм, 1 летний костюм), обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившаяся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных металлов, а также имеющих художественную ценность), мебель -по 1 кровати и стулу на каждое лицо, 1 стол и шкаф на семью, все детские принадлежности и другое имущество, не может быть обращено взыскание согласно гражданско-процессуальному законодательству.

Как мы уже успели определить, все участники полного товарищества несут субсидиарную ответственность. При этом эта ответственность носит солидарный характер согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, что с общим правилом ст. 323 ГК РФ о правах кредитора в солидарном обязательстве дает ему право либо взыскать долг с одного из участников товарищества (как правило, самого обеспеченного), либо требовать исполнения от всех участников, что крайне не выгодно для кредитора. При этом товарищ, полностью исполнивший за всех остальных обязательство перед кредитором, тем самым их от него, сам заступает на место кредитора и имеет право регрессного требования к остальным участникам в равных долях, за вычетом доли, падающей на него самого.

При этом, если кто-то из должников не смог оплатить долг, он падает в равной доле на остальных должников и на должника, исполнившего солидарную обязанность (ст. 235 ГК РФ).

Как уже говорилось выше, участники полного товарищества несут ответственность всем имуществом по обязательствам товарищества, так как в законе не указано, что они отвечают исключительно имуществом, полученным от участия в товариществе. В случае если взыскание обращается на имущество участника полного товарищества - юридическое лицо следует руководствоваться положением о порядке обращения взыскания недоимок по налогам и иным обязательным платежам, уплачиваемым юридическими лицами в бюджет и в государственные внебюджетные фонды на их имущество в случае отсутствия денежных средств на счетах в банках, зарегистрированном в Министерстве юстиции РФ от 24 июля 1994 г. № 609.

те участники будут учредителями товарищества (юридические лица и физические лица, создали само товарищество, работали в нем и утверждали его учредительный договор, внесли первоначальные вклады в складочный капитал товарищества, учредительный договор и зарегистрировали товарищество в установленном порядке и совершили другие действия). Эти лица были участниками товарищества с момента его создания;

те участники, которые не будут учредителями полного товарищества и были приняты в него после его создания процессе его деятельности, в порядке, установленном договором учредителей.

Такое разделение всех участников имеет принципиальное значение, так как согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ те участники, которые не будут учредителями, отвечают наряду с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество.

А если же участник решил выйти из товарищества, то он не несет ответственности по обязательствам, возникшим после его выбытия. По всем остальным обязательствам он несет ответственность наравне с другими участниками в течение 2-х лет. Данный срок отсчитывается не с момента выбытия участника из товарищества, а с момента утверждения отчета за тот год, с которого участник выбыл из товарищества. Годовой отчет должен быть утвержден в соответствии с учредительным договором и другими нормативными актами.

Хотелось бы сделать еще одно замечание относительно ответственности участников полного товарищества по его обязательствам. Так, в законодательстве четко не разрешен вопрос относительно того, должны ли кредиторы товарищества после предъявления ему предварительных требований в случае недостаточности его имущества предъявлять их к конкретному или любому участнику товарищества. Дело в том, что в случае ликвидации полного товарищества его участники в таком случае окажутся в крайне затруднительном положении, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Такое положение крайне важно еще и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, защищаться намного труднее, чем юридическому лицу. Чтобы избежать такой опасности, есть только одно средство: не вступать в товарищества. Данный совет может дать каждый, но надо же все-таки найти выход из положения. Из-за такой обременительной ответственности данная организационно-правовая форма коммерческих юридических лиц практически не применяется. Законодатель должен учесть все перечисленные выше обстоятельства и принять меры для того, чтобы полная ответственность участников товарищества не была несправедливо тягостна для них, особенно когда полное товарищество прекращает существование. К примеру, можно установить сокращенные - по сравнению с общим правилом - сроки исковой давности.

Данная ответственность распространяется и на участников, выбывающих из товарищества (имеется виду ответственность в течение 2-х лет). Участники по соглашению между собой не могут ни ограничить, ни исключить ответственность по обязательствам товарищества.

ГК РФ не предъявляет особых требований к складочному капиталу полного товарищества, так как высокая степень ответственности исключает такую необходимость. Ведь для любого участника полного товарищества все равно сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем имуществом. Также имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. В связи с данным в ГК РФ не содержится требований о минимальном складочном капитале для полного товарищества, и в нем он не определен. Все же какая-то имущественная база у полного товарищества должна быть. Минимальный капитал, должен быть у полного товарищества, установлен положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» № 1482. Согласно п. З данного положения минимальный складочный капитал для регистрации ПТ должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством РФ на дату представления учредительных документов для регистрации.

Данный складочный капитал позволяет полному товариществу участвовать в гражданском обороте и вместе с тем именно из него удовлетворяются в первую очередь требования кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов полного товарищества до размера, меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками согласно п. 2 ст. 74 ГК РФ. Активы, о которых идет речь в данном пункте ст. 74 ГК РФ, - ϶ᴛᴏ имущество товарищества, состоящее из основных средств, других долгосрочных вложений, включая материальные и нематериальные активы, оборотные средства, финансовые активы товарищества. Чистые же активы полного товарищества составляют его активы, которые не обременены какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, взносов, пошлин и т.п.). В случае если все-таки в таком положении участники все же решат распределить полученную прибыль между собой, то бы означало начало ликвидации товарищества. То есть по сути между ними распределяется имущество товарищества при наличии у последнего значительных финансовых потерь. А так как при существует реальная возможность последующего предъявления кредиторами требований и обращения взыскания на имущество товарищества, изложенная ситуация предполагала бы фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.

Все сказанное выше объясняет не только участие предпринимателя исключительно в одном товариществе (п. 2 ст. 69 ГК РФ), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь, ориентируясь на указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей.

Заключение

Полным товариществом, признается объединение, участники которого физические лица, частные предприниматели или юридические лица в соответствии с заключенным между ними учредительным договором, прошедшим государственную регистрацию, объединившись под общим фирменным наименованием, занимаются от имени товарищества предпринимательской деятельностью и солидарно несут при недостаточности имущества товарищества субсидиарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Решения по всем существенным вопросам деятельности товарищества (например, о совершении крупной сделки) принимаются с общего согласия всех участников, т.е. единогласно. В то же время учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. В этих случаях важное значение приобретает то обстоятельство, что каждый участник товарищества, независимо от его вклада в складочный капитал, имеет один голос. Правда, при условии, что договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.

Прибыль товарищества распределяется между участниками пропорционально их вкладам в складочный капитал, если договором не предусмотрено иное. Возможность предусматривать иной порядок распределения прибыли является существенной особенностью товарищества.

Что касается ведения дел полного товарищества, т.е. осуществления его хозяйственной деятельности, то все зависит от соответствующих положений учредительного договора. Типичными можно считать два полярных решения:

Все участники товарищества ведут дела совместно;

Ведение дел поручается одному участнику.

При совместном ведении дел оперативность, гибкость принятия решений снижаются, т.к. для совершения каждой сделки, независимо от ее суммы, потребуется согласие всех участников товарищества. Поэтому более удобным является второй вариант: ведение дел поручается одному участнику, но в то же время в учредительном договоре предусматриваются вопросы, по которым решение принимается совместно всеми участниками.

Если ведение дел поручается одному участнику, то ему должны компенсироваться затраты на ведение дел товарищества. Порядок компенсации предусматривается договором или отдельным соглашением участников. Точно так же любому участнику должны компенсироваться понесенные им затраты при выполнении обязанностей, возложенных на него условиями учредительного договора. Ни акционерное общество, ни общество с ограниченной ответственностью такой возможности не имеют.

Т.о. полное товарищество имеет целый ряд специфических черт, но главными из которых можно считать две.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т.е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества.

Вторая особенность заключается в системе ответственности. Участники полного товарищества несут солидарную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (ст. 69 ГК РФ). Сущность такой ответственности заключается в том, что при отсутствии у товарищества достаточного количества средств для погашения задолженности организации перед кредиторами ответственность распространяется на имущество участников товарищества, в том числе и на их личное имущество. При этом кредитор товарищества имеет право по своему усмотрению направить взыскание, как имущество товарищества, так и на личное имущество любого из соучастников. Тем самым не исключена возможность, когда по сделке заключенной одним из участников товарищества, в конечном счете, отвечать будут другие участники, причем своим личным имуществом. Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и от доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК РФ).

Именно такая неограниченная ответственность «отпугивает» от создания коммерческой организации в форме товарищества, поскольку при нестабильной экономике в нашей стране можно в буквальном смысле остаться «голым». Поэтому товарищества практически не встречаются в гражданском обороте.

Правила об ответственности в полном товариществе распространяются и на тех его участников, которые не являются его учредителями, а вступили в организацию уже после ее регистрации. В этом случае предполагается, что будущие участники товарищества должны подробно ознакомиться с особенностями этой организационно-правовой формы и с конкретным финансовым положением избранной ими организации еще до момента вступления. Строгие меры ответственности по долгам полного товарищества распространяются и на его выбывших участников. Последние продолжают нести ответственность по долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета организации за год, в котором состоялось их выбытие (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

Жесткая система ответственности полного товарищества обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узкоспециальных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц или родственников, где достаточно распространены личные доверительные отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера взаимоотношений между участниками влечет обычно прекращение деятельности товарищества.

Вместе с тем эта система ответственности полного товарищества имеет и свои положительные черты, поскольку делает его весьма привлекательным для потенциальных инвесторов и кредиторов, тем самым, повышая кредитоспособность товарищества. Уже сам факт создания организации в такой форме говорит об уверенности его участников в успехе дела, надежности предприятия и честном отношении к бизнесу. Именно этим можно объяснить, что большинство наиболее солидных торговых товариществ в дореволюционной России создавались в форме полного товарищества.

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Тем самым, как мы видим, закон здесь исключает из числа участников иных лиц, не являющихся предпринимателями.

Управление делами товарищества, по общему правилу, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК РФ). Каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, поскольку гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть устранен от участия, как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах товарищества (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника товарищества).

При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей (ст. 79 ГК РФ). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит или при возникновении общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК РФ), или при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, о которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК РФ). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое товарищество в общество с одним участником.

Список использованной литературы

Нормативный материал

1.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // Консультант Плюс

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // Консультант Плюс

Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // Консультант Плюс

Специальная литература

4.Виноградова О.Ю. О некоторых особенностях наследования прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах // Юрист. - 2009. - №8. - С. 28-31.

Галазова З.В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые последствия // Журнал российского права. - 2012. - N 9. - С.114-119.

Ганижев А.Я. Проблема правового статуса органа юридического лица и пути ее разрешения в российском гражданском законодательстве // Журнал российского права. - 2010. - N 7. - С.110-117.

Гордеева Е.В. Государственная регистрация юридических лиц в проекте ГК РФ // Журнал российского права. - 2013. - N 3. - С.117-121.

Грибанов В.П. Юридические лица. - М.: Изд-во Моск ун-та, 2010. - 28 с.

Гурин Н.В. Ограничения при осуществлении иностранных инвестиций в хозяйственные общества в России // Закон. - 2009. - № 10. - 151-163 с.

Гусева Т.А. Сравнительный анализ организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности в российском и англо-американском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2009. - № 12. - С. 78-89.

Дмитриева Л.М. Корпоративные обязанности участников товариществ и обществ // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2011. - №3. - С. 26-32.

Егорова М. Прекращение обязательств ликвидацией юридического лица // Хозяйство и право. - 2010. - N 12. - С. 108-112.

Ефимова Л. О правовой природе госкорпораций // Хозяйство и право. - 2008. - N 8. - С.59-68.

Ибрагимова М.М. Некоторые особенности осуществления хозяйственной деятельности в хозяйственных товариществах // Право и государство: теория и практика. - 2008. - № 10. - С. 44-45.

Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие.- М.: Статут, 2009. - 103 с.

Косякин К.С. Право на управление собственными делами как субъективное право юридического лица // Бюллетень нотариальной практики. - 2008. - №1. - С. 33-35.

Кошелев Я. Актуальные проблемы реорганизации юридических лиц // Хозяйство и право. - 2010. - N 3. - С.104-111.

Мельникова Т.В. Полное и коммандитное товарищества в России и Соединенных Штатах Америки: сравнительно-правовой аспект: монография. - Красноярск, 2012. - 140 c.

Мельникова Т.В. Полное товарищество и товарищество на вере в праве России и Соединенных Штатов Америки: монография. - Красноярск, 2011. - 138 c.

Нишневич Ю.Е. Проблемы развития хозяйственных товариществ в России // Закон и право. - 2010. - № 8. - С. 41-43.

Овод И.В. Товарищества в основных правовых системах // Вестник ВЭГУ. - 2010. - №5. - С. 28-31.

Пасторин Б. Реорганизация юрлиц // Финансы и закон. - 2010. - N 24. - С. 92-95.

Пахомова Н.Н. Природа права участия учредителя (участника) хозяйственного товарищества (общества) // Юридический мир. - 2009. - N 2. - С. 63.

Плешков Д.В. Об основаниях ответственности юридического лица // Закон. - 2011. - N 1. - С.137-142.

Расстригина И.А. Реорганизация юридических лиц. - М.: Финансовая газета, 2009. - 48с.

Серова О.А. Законодательство о юридических лицах: возможные пути совершенствования // Гражданское право. - 2009. - №4. - С.17-21.

Серова О.А. Юридические лица в гражданском праве: учебное пособие. - Самара: Самар. гуманит. акад., 2008. - 100 с.

Соловьева С.В. Некоммерческие юридические лица: конфликты внутренние и внешние // Журнал российского права. - 2013. - N 1. - С.39-52.

Сумской Д.А. Обособленные подразделения юридического лица в теории гражданского права // Российская юстиция. - 2011. - N 11. - С.10-16.

Суханов Е.А. О Концепции развития законодательства о юридических лицах // Журнал россиского права. - 2010. - N 1. - С.5-12.

Тальчиков С. А., Шаляпин С. О. Складничество как прообраз простого товарищества // История государства и права. - 2008. - № 10. - С. 14-15.

Тальчиков С. А.,Голишевская О.Г. Негласное товарищество как форма организации совместной деятельности //Актуальные проблемы правовой науки. Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 4. / Сост. и отв. ред. С. О. Шаляпин. - Архангельск: Поморский государственный университет им. М. В. Ломоносова, 2006. - 440 с.

Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ. Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. - М.: Статут, 2009. - 377 с.

Тарасов О.И. Проблемы административно-правового статуса российских юридических лиц публичного права // Закон. - 2012. - N 12. - С.156-162.

Чаркин С.А. Полное товарищество и товарищество на вере в АПК // «Черные дыры» в Российском законодательстве. - 2008. - № 3. - С. 87-88.

Шейнин Л.Б. Юридические лица хозяйственного профиля (вопросы корпоративного права) // Юрист. - 2008. - N 5. - С. 43-57.

Шуклов Л.В. Стоит ли порождать новые юридические лица? // ЭКО. - 2010. - N 10. - С.146-155.